一、同业竞争案例

（一）晋亿实业公司存在明显的同业竞争情况

在发行前，公司实际控制人在中国台湾、马来西亚和中国大陆分别设立了晋禾企业、晋纬控股和晋亿实业三家紧固件生产企业。晋禾企业的产品销售市场主要以美国、中国台湾及欧洲为主；晋纬控股的产品销售市场以马来西亚等东南亚国家和欧洲为主；晋亿实业的产品销售市场以中国大陆、美国和日本为主。发行人与晋禾企业在美洲市场存在交叉，本公司与晋纬控股、晋禾企业在欧洲市场存在交叉，同业竞争显而易见。

（二）解决方案——签订协议划分销售市场

为避免三家公司之间的同业竞争，基于各自的实际销售市场，三方共同签订了《避免同业竞争市场分割协议》及《避免同业竞争市场分割补充协议》，对三家企业紧固件产品的国际销售市场进行了划分，而这次的划分对三家公司的利益并无实质性损害。

二、同业竞争

（一）含义

同业竞争是指公司所从事的业务与其控股股东或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。

（二）一般形成方式

一般情况下，如果公司在上市时，发起人未能很好地将公司的业务和资产进行重组，导致上市公司现存的经营业务和资产与控股股东所控制的其他企业所从事的业务和拥有的资产存在相同或相似的情形，形成竞争关系，构成了同业竞争。

（三）同业竞争的主体

1、公司的第一大股东、通过协议或公司章程等对上市公司财务和经营战略有实际控制权力的股东、公司董事会有控制权的股东以及与其他股东联合可以共同控制公司的股东。

2、上述股东直接或间接控制的公司，即并行公司。

（四）影响

1、同业竞争的存在使得与其相关联的企业无法按照完全竞争的市场环境来平等竞争。

2、如果控股股东利用其表决权来决定公司的重大经营活动，并且该表决是倾向于非上市公司的，那么这将损害上市公司中小股东的利益。

3、影响社会竞争秩序，不利于社会经济的发展。

（五）解决方式

1、竞争方股东或并行公司将竞争业务转让给无关联的第三方；

2、通过收购、委托经营等方式，将竞争的业务集中到拟上市公司，但不得运用首次发行的募集资金来收购；

3、拟上市公司放弃存在同业竞争的业务；

4、拟上市公司应在有关股东协议、公司章程等文件中规定避免同业竞争的措施，并在申请发行上市前取得控股股东同业竞争方面的有效承诺，承诺将不以任何方式直接或间接地从事或参与和拟上市公司竞争的任何业务活动。

三、调查目的

是否存在同业竞争，是否采取了有效措施避免同业竞争。

四、调查程序 

（一）标的公司与关联方是否存在同业竞争

1、检查标的公司与控股股东及其子公司的经营范围是否相同或相近；

2、检查标的公司与控股股东及其子公司是否在实际生产经营中存在同业竞争。

（二）如存在或可能存在同业竞争，标的公司是否采取了有效措施避免同业竞争

1、查阅有关避免同业竞争的协议及决议，审查其有无损害标的公司利益的条款。

2、调查标的公司有无采取其他有效措施避免同业竞争，如：

(1)针对存在的同业竞争，通过收购、委托经营等方式，将相互竞争的业务纳入到标的公司的措施；

(2)竞争方将业务转让给无关联的第三方的措施；

(3)标的公司放弃与竞争方存在同业竞争业务的措施；

(4)竞争方就解决同业竞争，以及今后不再进行同业竞争做出的有法律约束力的书面承诺。

3、查阅标的公司的股东协议、公司章程等文件，看看标的公司是否披露了其在股东协议、公司章程等方面作出避免同业竞争的规定。

五、萍论

1、同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东或实际控制人，或控股股东所控制的其他企业，或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或相似，双方构成竞争关系。

2、同业竞争的存在使得其相关联的企业无法完全遵守完全竞争的市场规制，同业竞争会损害股东的利益，破坏市场秩序。

3、而避免同业竞争最好的办法是通过收购重组和放弃相关业务等方式进行彻底的解决。

4、在股权投资法律尽职调查中，调查是否存在同业竞争的情况是十分必要的。根据《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的第十九条、第四十二条以及《上市公司证券发行管理办法》对同业竞争问题的规定，证监会往往对同业竞争问题和上市公司独立性方面加以高度关注。如果一个拟上市公司与其发起人存在同业竞争的事实，那么在证监会便很难获得通过。因此，在公司进行重组上市前，必须要妥善处理同业竞争的问题。