固定总价，俗称包干或包死合同，在建设工程合同中，以施工图纸、标价工程量清单或预算书及有关条件进行确认的总价金额，并约定风险范围以外合同价款调整方式仅为变更及签证，对于人工、材料等上涨或下降不在调整范围。合同当事人应在专用合同条款中约定总价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围以外的合同价格的调整方法。总价合同的适用条件必须是建设工程施工范围小、技术难度低、工期较短的工程，对于工期长、难度大、金额大的约定固定总价合同一般不适用。

一般来讲，主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。当事人就已完工程的工程量存在争议的，应当根据双方在撤场交接时签订的会议纪要、交接记录以及监理材料、后续施工资料等文件予以确定；不能确定的，应根据工程撤场时未能办理交接及工程未能完工的原因等因素合理分配举证责任。主张工程量增减的当事人，对工程量增减是否存在、实际数量及价款承担举证责任。

在（2021）最高法民申4372号民事裁定的裁判要旨：建设工程合同中约定了“固定总价”，合同当事人应当按照约定结算工程价款。人民法院在根据已完成工程量及固定总价的计算方式可以得出工程价款数额的情况下，不应再予同意当事人在诉讼中提出的对工程造价进行鉴定的申请。这是一则典型的司法裁判案例，尤其是在“以鉴代审”的情形之下，尊重合同约定，坚持“从约”原则。总而言之，当事人约定按照固定总价结算工程价款，应当严格按照合同约定的工程价款执行，一方当事人请求对工程造价进行鉴定并依据鉴定结论结算的，不予支持。一般约定固定总价合同不能进行结算，若工程施工范围进行了变更，可以要求对变更部分进行鉴定。

该民事裁定结合案件事实进一步认定：在双方签订的《施工合同》《协议》《会议纪要》中，均有关于“固定总价”的约定，表明双方对建设施工的风险有充分预期，已经考虑到合同履行中引起价格变动的诸种因素，在《协议》和《会议纪要》中对部分工程量和价款所做的相应调整，亦并未突破《施工合同》中关于“固定总价”的约定。《建工司法解释一》第二十八条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，人民法院不予支持。”原审法院在根据北京某建设公司完成的工程量及固定总价的计算方式可以得出工程价款数额的情况下，未同意北京某建设公司关于对工程造价进行鉴定的申请，认定事实和适用法律并无不当。北京某建设公司提交的《工程造价意见书》系根据北京某建设公司单方委托作出，且在固定总价合同的履行中不应突破双方的合同约定，依照鉴定、评估、审计、审价等方式结算工程价款，该《工程造价意见书》不能作为工程价款的结算依据。

对此，各地方高院也有相应的指导意见，例如《山东高院解答》4、建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算，当事人主张施工范围、工程量增减的，如何处理？合同约定按照固定总价结算工程价款，实际施工未超出约定施工范围的，应当适用固定价结算。当事人主张施工范围增减的，按照以下情形分别处理：（1）合同有约定的，按照合同约定对增减的工程量进行结算；（2）合同没有约定的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算；（3）工程尚未完工的，合同约定固定总价，承包人要求支付工程款的，对于能够确定已完工工程占合同约定施工范围比例的工程，应以合同约定的固定价为基础按比例折算；无法确定已完工比例的，双方对工程造价有争议的，可将争议部分工程造价委托鉴定。其他高院的意见也基本一致，这值得我们关注。

首发：微信公众号“秋水长天居士的小窝”