《行政复议法》学习与理解系列（17）┃行政规范性文件附带审查

场景再现：

张三原是农村户口，并在县城主要街道边有一处老房屋，并且办有集体建设用地使用权证。后张三参军入伍并且同时将户口转为居民户口，这样按当年的政策，转业时就可以安置工作。张三转业后按政策安置工作在县政府某部门，因老房屋年久失修且房屋层数少，张三想着宅基地又在主要街道边，就准备拆旧建新多修几层，这样还可以出租房屋增加收入，说干就干，张三拆掉了旧房。拆掉旧房准备新建时，被城管巡查发现没有办理规划以及建房手续，叫停了张三的建房行为。

张三想着自己在县政府某部门工作多年，很多政府部门工作人员都熟悉，并且自己还是一个副科级领导，办这些手续不是很简单的事嘛，立即到行政审批局申请办理相关手续，没成想，两周后张三收到行政审批局送达的《不予许可决定书》，决定书中称，依据县政府办公室下发的《关于规范县城规划区内居民建房程序的通知》第五条，对张三的建房申请不予许可。

张三在其单位主要负责人点拨下，向县政府申请对行政审批局的《不予许可决定书》进行行政复议，同时申请对其依据的县政府办下发的《关于规范县城规划区内居民建房程序的通知》这份行政规范性文件一并进行附带审查，要求撤销不予许可决定并且废止这份规范性文件。

案例点评：

行政规范性文件以前叫抽象行政行为，现在逐步规范到行政立法范畴，近年来，国家对行政规范性文件管理越来越严格、越来越规范，很多省份都出台了行政规范性文件制定和监督管理办法，并且是以省政府规章的形式公开发布的。行政规范性文件虽然有了管理依据，但是自然人想对已经公开发布的规范性文件提出修改意见仍然很难，想要求废止某份规范性文件更是困难，比如想直接对规范性文件申请行政复议，那就直接不予受理，因为根本不属于行政复议范围。但是，行政复议附带审查制度给留下了一扇门，比方说某部门出台了一份规范性文件你认为不妥当，那就可以采用因行为违法被处罚后，对行政处罚行为不服申请行政复议，同时要求附带审查这份规范性文件来解决。

法条链接：

《中华人民共和国行政复议法》第十三条：公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为所依据的下列规范性文件不合法，在对行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规范性文件的附带审查申请：
　　（一）国务院部门的规范性文件；
　　（二）县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规范性文件；
　　（三）乡、镇人民政府的规范性文件；
　　（四）法律、法规、规章授权的组织的规范性文件。
　　前款所列规范性文件不含规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。

律师释法：

1.行政规范性文件本来不属于行政复议受案范围，也就是说任何人不能就行政规范性文件单独提出行政复议申请（行政复议法第十二条第二项）。

2.为了更好地保障和保护人民群众利益，规定行政规范性文件可以有限度的附带审查，也就是说当我们对行政机关根据某一规范性文件做出的行政行为不服时，首先是对这一行政行为提出行政复议申请，在对行政行为申请复议的同时附带请求对依据的行政规范性文件一并审查。

3.对于申请人来说，对规范性文件附带审查是选择项，对行政复议申请的同时可以一并要求对规范性文件进行审查，也可以只申请对行政行为进行复议，不要求审查规范性文件。

4.对于行政复议机关来说，对规范性文件审查是必做项，无论申请人是否提出对规范性文件的附带性审查，办理行政复议案件时，都应当对行政行为进行全面审理，当然包括对其行政行为所依据的规范性文件也要进行审查。

5.可以附带审查的规范性文件仅是指除规章以外的文件，如果觉得规章的内容有不恰当的地方，应该依照法律、行政法规办理，不能通过行政复议申请附带审查。

6.复议机关收到申请人对规范性文件附带审理请求的，行政复议机关应当做出行政复议中止决定并书面告知当事人（行政复议法第三十九条第一款第九项、第三款）。

7.行政复议机关如果有权对附带的规范性文件进行处理，应当在30日内依法处理，无权处理的，例如是上级政府或者上级部门发的规范性文件，则应当在7日内转送有权处理的机关依法处理，接受转送的行政机关应当自收到转送之日起60日内，将处理意见回复行政复议机关（行政复议法第五十六条、五十七条、六十条）。

8.行政复议机关对规范性文件附带审查的结果如果认为相关条款合法适当的，在行政复议决定书一并告知，认为相关条款超越权限或者违反上位法的，决定停止该条款的执行，并责令制定机关予以纠正。无权处理的行政规范性文件，则以收到有权处理机关的回复意见为准，不能擅自决定是否继续适用执行（行政复议法第五十九条）。

9.有权处理的行政规范性文件，行政复议机构应当自中止通知书作出之日起三日内书面通知规范性文件制定机关就相关条款的合法性提出书面答复，制定机关应当在十日内提交书面答复及相关材料，如果确有必要的，还可以要求文件制定机关当明说明理由（行政复议法第五十八条）。