甲方系列文章目录

　　一、“新型冠状病毒”疫情的态势发展

　　二、甲方处理“新型冠状病毒疫情影响合同履约”的基本原则

　　三、甲方施工合同履约可能面临的问题及应对

　　四、甲方工程项目中劳动关系可能面临的问题及应对

　　五、甲方工程项目中房屋租赁合同可能面临的问题及应对

　　六、甲方应创新做好“疫情防控期间的招投标工作”

　　七、甲方应配合和督促承包人做好施工现场的疫情防控管理工作

　　八、疫情关注

本期文章分享“三、甲方施工合同履约可能面临的问题及应对”中的“设备材料价格上涨及施工合同变更或解除的应对问题”

　　4 设备材料价格上涨的应对

　　受新型冠状病毒疫情影响，一方面一些设备材料生产、供应企业可能会因此倒闭，市场上设备材料的供给会减少，另一方面，相关疫情防控措施也会导致设备材料的运输成本增加。这都会导致设备材料价格上涨，进而大幅增加承包人的工程施工成本。此种情况下，承包人可能会要求甲方承担设备材料价格上涨的成本。

　　针对“要求甲方承担设备材料价格上涨的成本”的主张，甲方要根据工程项目的性质做好以下工作：

　　（1）工程总承包项目

　　如果工程项目系工程总承包项目，由于“新型冠状病毒”疫情及相关疫情防控措施导致的设备材料价格上涨，该设备材料价格上涨的损失承担可以参考住建部和国家发改委发布的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》（建市规〔2019〕12号）第十五条的规定，不可抗力造成的工程费用的增加属于建设单位的风险。即若“新型冠状病毒”疫情及相关疫情防控措施已客观导致合同履约根本不能，构成“不可抗力”，“新型冠状病毒”疫情及相关疫情防控措施导致的设备材料价格上涨的费用应当由甲方承担。

　　因此，甲方需要仔细核查“新型冠状病毒疫情对施工合同的具体影响”，并判断是否已导致施工合同不能履行。若还未达到导致施工合同不能履行的程度，则新型冠状病毒疫情并不构成不可抗力，承包人“要求甲方承担设备材料价格上涨的成本”的主张就缺乏法律依据，甲方可以直接拒绝，甚至视施工合同的履约情况，向承包人主张违约责任。

　　但同时，如果新型冠状病毒不构成不可抗力，施工合同仍然存在履行的可能，只是继续履行会对承包人明显不公或者会给承包人造成重大损失，为了工程项目的顺利施工，建议甲方在落实承包人所说相关情况后，与承包人重新协商，签订补充协议，公平处理“设备材料价格上涨的成本承担”问题。

　　（2）非工程总承包项目

　　如果工程项目是非工程总承包项目，由于“新型冠状病毒”疫情及相关疫情防控措施导致的设备材料价格上涨，甲方在处理“设备材料价格上涨的成本承担”问题时，可以参考各省市对“因政策等非发承包双方的原因导致的建材价格上涨”的一般处理规则，总结如下：

　　（1）基本原则：风险共担和合理分摊原则。材料价格风险是工程建设施工阶段发承包双方在招投标活动和工程履约过程中面临的一种客观存在的、可能带来损失的不确定的风险，因建材价格上涨而导致工程造价过高的，在工程造价计价中应遵循风险共担和合理分摊原则，体现交易的公平性。

　　（2）有约定的，遵照约定。1）建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算，在实际履行过程中，一是如果钢材、木材、水泥、混凝土等主要材料的市场价格的变化幅度小于或等于合同中约定的价格变化幅度时，不作调整，其价差由承包人承担或受益；一是如果钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化，超出了正常市场风险的范围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，原则上依照其约定处理。2）采用可调价格合同方式的，发包人、承包人应当在合同中约定人工、材料、机械等市场价格发生变化时的调整方法，如果钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化，应按照约定的调整方法对材料价格进行相应的调整。

　　（3）没有约定的，当事人可以要求调整工程价款。发承包双方签订固定价格合同，且合同中未对材料价格风险幅度以及调整办法进行约定或约定不具体的，发承包双方一般应按照以下原则进行协商、调整，并签订补充条款或补充合同。

　　1）调整的范围限定于主要材料。主要材料是指用量较大、占工程造价比例较高的材料，包括的范围以合同约定为准，当合同未对主要材料范围进行明确约定时，则一般应包括如下内容：

　　A.钢材、木材、水泥、混凝土、砂浆、砂子、碎石、保温材料、防水材料、面砖、石材、管材、管件、电线电缆、灯具、卫生洁具、散热器等。

　　B.单种材料合价占单位工程中分专业工程造价（如土建工程造价、装饰工程造价、安装工程造价等）的比例在1%及以上的材料。

　　C.工程所在市工程造价管理机构规定的其他主要材料种类。

　　2）调整的风险幅度值一般为5%。主要材料价格发生波动时，波动幅度在±5％以内（含5％）的，材料价差不进行调整，其价差由承包人承担或受益；波动幅度超出±5％的，按照超出部分调整材料价差。

　　3）价差的取定。价差一般规定为施工期材料加权平均价格与合同签订时双方确认的材料价格的差额。施工期材料加权平均价格按下列公式计算：施工期材料加权平均价格=∑（某种材料每期实际使用量×当期材料价格）／同种材料总用量。

　　当期材料价格应以工程所在市工程造价管理机构发布的材料价格为基准。如所在市工程造价管理机构当期未发布材料价格信息的，或材料价格信息中未包括的材料，以发承包双方参照当期市场价格协商确认的材料价格为准。

　　4）时间限定。各省市规定实施前，已办理结算工程一般不再进行调整或追补。

　　最后，需要提醒甲方注意的是，上述有关各省市对“因政策等非发承包双方的原因导致的建材价格上涨”的一般处理规则的总结仅供甲方与承包人协商时作参考使用。如果甲方与承包人就“新型冠状病毒疫情及相关疫情防控措施导致的设备材料价格上涨”的成本承担问题无法达成一致意见，甚至进入到诉讼或者仲裁程序，则甲方需要依据工程所在地有关行政主管部门出台的调整“设备材料价格上涨”问题的具体文件进行处理，必要时，要及时聘请律师等法律专业人士介入，以保证纠纷的妥善解决。

　　5 施工合同的变更或解除

　　如果“新型冠状病毒”疫情及相关疫情防控措施已对承包人的继续施工履约产生严重影响，致使承包人继续履约会产生巨大亏损，明显不公平，甚至直接造成承包人根本无法履行，导致施工合同的合同目的无法实现，则承包人可能会选择与甲方进行协商变更，甚至解除合同。

　　针对承包人可能提出的“施工合同的变更或解除”，甲方要做好以下工作：

　　（1）甲方需要仔细核查“新型冠状病毒疫情对施工合同的具体影响”，并判断是否存在确实存在“继续履约会使承包人产生巨大亏损，明显不公平，甚至直接造成承包人根本无法履行”的情况。

　　（2）如果确实存在，甲方应根据具体情况果断地作出选择：若新型冠状病毒疫情已经导致承包人根本无法履行施工合同，则甲方可以及时选择解除合同；若新型冠状病毒疫情只是导致“继续履约会对承包人明显不公平”，则甲方可以考虑与承包人重新协商，通过变更合同或者签订补充协议等形式，进行公平处理。

　　最后，如果因新型冠状病毒疫情导致停工时间过长而解除合同的，已完工程价款以及摊销费用应按合同约定完成结算。承包人可索赔的事项，合同有约定的按照约定处理，没有约定的，一般具体包括以下事项：1）承包人为工程订购并已交付给承包人，或承包人有责任接受交付的材料、工程设备和其他物品的价款；2）甲方要求承包人退货或解除订货合同而产生的费用，或因不能退货或解除合同而产生的损失；3）承包人撤离施工现场以及遣散承包人人员的费用；4）承包人施工机械的停滞费用等。

　　作者 | 王春军、牛明辉

　　来源 | 微信公众号“律界建工”

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