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建工|代理建工案件时如何审查建设工程合同履行情况

免费 刘建军 时长/课时:7分钟/0.16课时 1个月之前
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在代理建设工程合同纠纷案件,需要特别注意建设工程合同的履行情况,主要是依据当事人提供的证据材料,证据是一个案件胜诉的核心要素。在家建设工程案件中,尤其是代理实际施工人,证据是一个很大的问题,这就不仅需要有运用证据的能力,还需要有搜集证据的能力,案件事实是由证据构建的,而不是凭空搭建的。

建设工程合同履行相较于其他合同而言,周期长,变更多,履行中出现的各种情形也多。对于组织证据,一方面可以从时间额顺序组织证据,乙方需要注意法律关系的逻辑顺序。在此,笔者仅想就在代理建设工程纠纷案件,如何审查建设工程合同的履行情况,一般来讲,对当事人履行合同义务的方式、数量、时间、质量等进行综合审查。

第一,对发包人合同义务的审查。发包人是指具有工程发包主体资格和支付工程款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。针对发包人合同义务,着重从以下几个方面进行审查:其一,发包人是否取得建设工程施工许可证;其二,发包人是否按约提供了施工图纸;其三,发包人对工程量进度确认和相关签证的确认;其四,发包人办理竣工验收手续的情况;其五,发包人已经进行的工程结算情况;

第二,对承包人义务的审查。承包人是基于特定民事主体作出承揽建设工程的行为后,对该主体在合同关系中的身份、地位作出事实判断。从法律对承揽行为合法与否的评价角度分析,承包人可以分为合法承包人与非法承包人。对于承包人义务审查主要从以下几个方面进行:其一,承包人是否在合同生效后根据发包人的开工令按时备料开工;其二,承包人在合同履行过程中是否按约向发包人提供工程进度月报和质量报告;其三,承包人是否存在违法分包或转包工程。

第三,关于签证单。工程签证是建设工程合同双方对合同履行中具体工程量变更、工程施工事务协商确认的文件,可以直接作为工程结算、审计的重要依据。需要注意的是,签证单往往是施工工作联系单据,尽管在法律上其为合同行为,但在形式上它往往与普通合同签字、盖章的严格形式不同。它往往是双方工地负责人或其他工作人员个人签署,因此,尤其要注意签署者是否具有授权或相应职权范围直接影响签证文件的证明力。在司法实践中,在司法审价工程量等计算中,施工方往往会提交只有己方签章的签证单。此时并不能简单排除其证明力,需要结合工程设计、竣工图、监理日记,对方的履行行为来分析有关签证文件中记载的工作量及其它内容是否属双方约定履行项目,如答案是否定的,则该部工作量不能计入承揽合同项下给付项目。

第四,对工程款的认定。其一,合同约定固定总价,按约定结算;工程量有增减的,有约定从约定,无约定则增减的部分按实结算;合同约定综合单价的,则依约定按实结算。其二,当事人约定发包人收到竣工结算文件后,在约定的期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理,即承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持,但必须具备的前提条件是:当事人有明确约定(最好是在专用条款中约定),有书面的竣工结算文件文件,有发包人签收该竣工结算文件的记录。

第五,对工期的认定。一般而言,法院在认定承包人是否逾期竣工时,应对当事人间约定的工期和承包人实际施工的工期作准确认定,这一点在《建公司法解释一》中有明确规定。承包人逾期竣工并提出工期顺延抗辩的,应承担工期顺延的举证责任。承包人提出因工程量增加而顺延工期的,一般需要通过工期鉴定;若增加的工程量不大,鉴定的成本过高,司法实践中,有的法院可能会参照合同约定的工期酌定应当顺延的工期。

第六,对工程范围的认定。对于合同约定范围内的工程,若发包人抗辩称该工程的全部或者部分系由其自行完成或者委托第三人完成,则发包人应当承担相应的举证责任;对于合同约定范围外的工程,若承包人认为该工程系由其完成,则承包人应当承担相应的举证责任;对于当事人委派的现场代表、工期负责人、项目经理、现场监理等所签署的各种文件,原则上会认定其效力。

第七,对工程质量的认定。建设工程合同是以建设工程质量为核心的,质量合格,即便合同无效,都可以参照合同支付工程价款。承包人应当对工程质量承担担保义务,工程质量存在缺陷的,承包人应当承担相应责任。其一,因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人可以请求减少支付工程价款。而且,根据《民法典》第八百零一条的规定:“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。”其二,发包人对工程质量缺陷有过错的,应承担相应的过错责任,如设计有缺陷、提供的材料设备等有缺陷或者直接指定的分包人施工质量有缺陷等。其三,工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,不得以使用部分质量不符合约定为由主张权利,但承包人仍应当在保修期内承担保修责任,并在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。

首发:微信公众号“秋水长天居士的小窝”


 
版权声明:著作权归作者所有,如需转载,请联系作者获得授权,并注明作者信息及文章出处
发布:刘建军 编辑:点小读 责任编辑:点小读

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刘建军
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  北京金诚同达(西安)律师事务所 律师

  着力于民商事务纠纷处理,尤其专注于建设工程合同纠纷业务地办理与研究,以及围绕建设工程合同纠纷产生的公司治理,合同起草、审查与管理,劳动人事,人身损害等纠纷的处理,也积累了不少经验。擅长于理论联系实际,将民商法理论钻研与司法实务相结合,不断提升自身的办案能力与品质。

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