在上一篇文章中，笔者提到我国建设行政主管部门对建筑业企业资质实行的是动态管理，施工人可以随着建设能力的提高而申请更高级别的施工资质，以满足承揽工程所需。但是，如果施工人在承揽工程过程中存在违反《建筑法》《建设工程质量管理条例》《建筑业企业资质管理规定》等法律、行政法规、部门规章的违法行为。例如，施工人超越施工资质等级承揽工程，施工人转让、出借资质证书或以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程等。施工人也将受到建设行政主管部门的处罚，根据施工人违法行为情节轻重不同，所面临的处罚也不同。轻则被责令停止违法行为、处以罚款、停业整顿、降低资质等级，重则被吊销资质证书、没收违法所得。

为便于分析，笔者将施工人被降低施工资质等级或者被吊销资质证书这两种处罚结果再细分为两种类型。其一，施工人被降低施工资质后，依旧具备承揽工程所需的资质；其二，施工人被降低施工资质或被吊销了资质证书后，已不再具备承揽工程所需的资质。

施工人被降低施工资质后，依旧具备承揽工程所需资质这一情形下，因施工人仍有与承揽工程相符的施工资质，故不会产生因超越资质等级或没有施工资质而导致施工合同无效的法律后果。在施工合同有效时，发包人和施工人应当继续履行合同，发包人并不享有法定解除权。如果施工合同中对资质有特别约定，例如，约定施工人被降低资质或吊销资质证书的，发包人有权解除合同。此时，发包人既可以选择继续履行合同，也可选择解除合同。

需要注意的是，如果施工合同约定的工程款计价方式与施工资质等级有关，则施工人资质降低可能会影响合同的履行。例如，在定额计价的施工合同中约定企业管理费取费标准与施工人的资质等级挂钩。当施工人被降低资质后，发包人有权要求按降低后的资质等级重新调整企业管理费。至于是全部调整，还是部分调整，则需要看施工合同约定。

施工人被降低施工资质或被吊销了资质证书后，已不再具备承揽工程所需的资质这一情形下，因施工人已无法满足承揽工程所需资质，就不应允许施工人再继续施工，否则无异于鼓励违法行为。

施工合同效力如何认定？笔者认为，此种情形下施工合同仍属有效合同。根据合同无效理论，合同无效是指合同自始不发生法律效力，不存在履行期间合同无效的说法。施工人在与发包人签订施工合同时具备承揽工程所需的资质，在没有其他无效法定事由时，施工合同合法有效。合同履行期间施工人因被降低施工资质或被吊销资质证书这一事实，并不是认定合同自始无效的法定事由。

施工合同依然有效时能否继续履行？笔者认为，施工合同无法继续履行，理由已在上文所述。由此引发的问题是，合同无法继续履行时，发包人该如何应对？笔者认为，发包人可以行使法定或约定的解除权，解除施工合同，重新选择具有相应施工资质的施工人继续施工。对于约定解除权，需要具体看合同约定，并无统一内容，笔者不再分析。对于发包人可以行使法定解除权的原因分析如下，施工人不再具备承揽工程所需的资质，说明其已经失去了承揽工程的基本条件，不再具有履行施工合同的建设能力，客观上无法继续履行交付质量合格工程这一合同主要义务，致使发包人签订施工合同的合同目的无法实现。因此，发包人可以根据《民法典》第563条的规定，行使合同法定解除权。

施工人具备承揽工程所需资质是法律上的底线要求，也是施工合同的最低要求。如果施工合同履行期间，施工人被降低资质或吊销资质证书，特别是施工人被处罚后已不再满足工程所需资质时，由于发包人对此不存在过错，笔者建议发包人及时以书面形式解除施工合同，并做好对已完工程量进行双方确定或固定、要求施工人停工撤场等措施，避免久拖不决造成损失扩大。

首发：微信公众号“天津侯律师”