隐名股东（实际出资人、实际股东）在股权代持中的法律风险

名义股东（显名股东）在股权代持中的法律风险

1、隐名股东出资不实导致名义股东被牵连的风险

我国《公司法》规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。而该义务一般由隐名股东或实际出资人承担。如果隐名股东或实际出资人未按照公司章程的规定履行出资义务，或存在出资不实、虚假出资等行为，则会牵连到名义股东，使得名义股东负担相应的法律责任。如：（1）在未实缴出资的情况下，公司和其他股东有权要求名义股东补足出资，公司的债权人有权要求名义股东承担补充赔偿责任 [类似判例：（2020）最高法民申637号]；（2）有限责任公司的名义股东怠于履行清算义务的，须对公司的债权人承担责任 [类似判例：(2015)民申字第2509号]等。

此外，在本人往期文章《朱彤律师丨股东未届出资期限而转让公司股权的法律问题分析》中，较为详细地分析了当前司法实践中对股东未届出资期限而转让公司股权的裁判倾向与观点，可作深入理解上述风险之辅助。

2、税收风险

如果隐名股东未按照《企业所得税法》《个人所得税法》等规定缴纳相关税费，名义股东作为登记上的法定纳税人将会承担缴纳税款的风险，并有可能受到税务部门的稽查甚至是处罚。虽然名义股东在承担责任后可向隐名股东追偿，但还会面临隐名股东无法偿还的风险。

3、因公司负债，名义股东被列为失信人员的风险

《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第三条第二款规定：被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前款规定的行为。因私消费以个人财产实施前款规定行为的，可以向执行法院提出申请。执行法院审查属实的，应予准许。

《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第六条规定：记载和公布的失信被执行人名单信息应当包括：（一）作为被执行人的法人或者其他组织的名称、统一社会信用代码（或组织机构代码）、法定代表人或者负责人姓名。

当名义股东担任公司法定代表人或者主要负责人的情况下，一旦公司被人民法院强制执行，则名义股东亦有被作为失信人员限制高消费的风险。

4、名义股东在履职过程中给隐名股东造成损失而被追究责任的风险

名义股东在未按照或者未正确按照隐名股东指示给隐名股东造成损失的，有被隐名股东依据合同约定以及相关法律规定进行追究责任的风险。

5、难以退出公司的风险

如同隐名股东存在不能显名化成为股东的风险一样，显名股东同样面临着难以退出公司的风险。

公司在股权代持中的法律风险

1、委托人（实际出资人、实际股东、隐名股东）确保所选择的受托人（代持人、名义股东、显名股东）为可信人员

尽量选择可信任、自身债务风险较小的人代持，并将代持协议等合同书、股权相关材料、出资证明、验资证明、凭证、发票、股东会决议等妥善保管在自己手中。同时，当发现受托人存在债务等风险时，应当及时通过更换受托人、自身显名或者股权转让等方式隔离风险。

2、股权代持协议中应当包含以下内容

双方签订的股权代持协议应当注意以下几点：（1）明确双方代持关系；（2）明确委托人实际享有股东权利，受托人应将股权相关收益归委托人所有，受托人应当依照委托人的指示行事，明确受托人在行使表决权、分红权等股东权利时必须经过隐名股东书面同意；（3）明确未经委托人书面同意，受托人不得将所持有的股权转让给第三人；（4）明确出资款为委托人实际出资；（5）明确受托人的报酬有无或报酬的标准；（6）明确委托人有权随时解除代持合同，并有权随时要求受托人配合将股权变更至委托人或委托人指定的第三人名下；（7）明确委托人有权对股权或代持协议中约定的相关权利进行转让或以其他方式处分。委托人在将股权转让、质押或以其他方式处分时，受托人应予配合；（8）明确当名义股东离婚或死亡时，其代持的股权不能作为夫妻共同财产进行分割或者被继承；（9）约定违约责任，尝试由受托人提供担保；（10）争议解决方式选择仲裁较为适宜。

其他约定：（1）税负承担；（2）受托人在承担出资义务和补充赔偿责任后向委托人追偿的问题。

3、设立股权质押

在办理股权代持的同时，可以办理股权质押担保，将代持的股权向隐名股东办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让。再者，即使由于其他原因，比如法院执行或者继承分割需要变卖股权，实际出资人也可以质押权人的身份，获得优先权。

4、配套签订《股权代持协议》《股权转让协议》《股权质押协议》

为防止名义股东在隐名股东终止股权代持关系时拒不配合办理股权变更登记事宜，隐名股东可与名义股东事先签订股权转让协议、股权质押协议等，为隐名股东将来收回股权、显名化提供便利。

5、尽量确保相关利益主体签署配套文件

可要求公司及全体股东签署股权代持的知情及同意书；要求名义股东的配偶、继承人等签署同意并放弃继承股权的声明书。

6、在公司设立协议及公司章程中限制代持人的权利

7、实际出资人要增强证据意识，注意保存搜集代持股的证据

注：上述各类协议及同意书尽量到公证处作出公证。

附：隐名股东如何通过诉讼/仲裁显名化？详见本人往期文章《朱彤律师丨公司法25个案由诉讼指引（一）：股东资格确认纠纷》

1、确保隐名股东实缴出资

可约定在实际出资人实缴完成后，代持人才与其签订代持协议，也可将出资提前缴付至双方监管账户，作为代持人签署《出资协议》或《增资协议》的先决条件。

2、要求隐名股东在未实缴出资的范围内提供担保

3、约定显名股东因代持股导致权利受限或利益受损时，隐名股东应当承担违约责任

如因隐名股东原因，导致显名股东被限高、财产被冻结/执行等情况发生时，隐名股东应当支付高额违约金或承担其他违约责任。

4、约定对外承担债务的责任由实际出资人承担

5、约定由隐名股东承担税负

约定在进行利润分配或者股权转让时，所产生的税费应当由隐名股东承担，相关款项在支付给隐名股东之前应当预先扣除应缴纳税款。此外，名义股东还可与隐名股东约定，在名义股东将所代持股权转让给隐名股东或隐名股东指定的第三人时，名义股东需承担的税费由隐名股东全额支付。

6、同隐名股东的风险防范措施一样，显名股东同样应当注重证据的收据

拟挂牌公司或拟上市公司的股东存在股权代持情况的，应当及时进行清理，并要求隐名股东、名义股东等人出具承诺，表明股权代持问题已彻底解决，若此后出现相关纠纷，由隐名股东、名义股东个人承担，与公司无关。

首发：微信公众号“公司法朱彤律师”