建工律评265丨确定证明责任，应当区分是对权利的抗辩，还是对证据的抗辩
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郭兴隆
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1个月之前
对权利的抗辩，是指被告或仲裁被申请人针对原告或仲裁申请人提出的请求权，主张该权利存在障碍（妨碍）、权利已经消灭、权利受到限制的抗辩。
对证据的抗辩，是指一方当事人针对另一方当事人提供的证据，提出该证据不真实、不合法、与案件不具有关联性、没有证明力或证明力小于己方证据的抗辩。
被告或仲裁被申请人，对其权利抗辩主张所依据的事实承担结果意义的举证责任。而一方当事人对证据的抗辩或反驳，无需举证，并不产生证明责任承担的问题，亦不导致举证责任的转移。一方针对另一方证据提出抗辩或反驳，既可以不举证仅抗辩，也可以举出反驳性证据用以证明对方证据不具有合法性、真实性和关联性，但无论是否举证，证明责任仍由权利主张人或者权利抗辩人承担。
举例说明，原告起诉被告请求偿还借款10万元。被告主张已经偿还，予以抗辩。已经偿还借款事实属于权利消灭的事实，被告对此事实主张要承担证明责任，如果该事实真伪不明时，被告就要承担由此产生的不利后果。如果被告主张双方之间有偿还期限的约定，而偿还期限尚未届满，则该抗辩事实属于权利妨碍事实，如果被告不能证明该事实的存在，就要承担由此产生的不利后果。如果该事实存在，则原告偿还请求权不能实现。[1]以上属于被告对权利的抗辩。对证据的抗辩，例如被告主张原告出具的借据，不是被告本人书写的，则属于对原告证据提出抗辩，被告对此无需举证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2019〕19号）第92条第1款关于“私文书证的真实性，由主张以私文书证证明案件事实的当事人承担举证责任”的规定，仍应由原告继续举证证明借据的真实性，如果需要借助技术手段鉴别真假、需要鉴定的，也应由原告申请司法笔迹鉴定。如果借据由被告本人书写这一事实真伪不明时，原告就要承担由此产生的不利后果。
注［1］：张卫平著：《民事证据法》，法律出版社2017年版，第298页。
本刊注：
1.本刊原名《福泽周刊》，自2015年10月16日创刊，2019年11月25日更名为《建工律评》。后缀数字，表示发刊序数。
2.鉴于作者水平有限，文中观点难免错误或偏颇，文法、逻辑难免有失恰当，敬请读者不吝赐教。谢谢！
来源：微信公众号“建工律评”
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福泽律师事务所主任
专业领域：建设工程与房地产法律业务
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社会职务
1.山东省高级人民法院特邀调解员；
2.中国施工企业管理协会法律专家；
3.中国建设工程法律论坛观察员委员会观察员；
4.山东理工大学元华庭审研究中心研究员；
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