我们有没有遇到过这样的事情？

　　公司想在外地开展一项业务，因为不熟悉当地的市场，于是想找当地的资源合作，这时当地有一个人出现，对你说，他可以帮助你，但事成后可以给他提成奖励。于是你们就签订了一份合同。

　　这就是居间合同。

　　最简单的居间合同，就是买房租房时的中介协议，更高端的居间合同经常发生在投标招标活动中。

　　现在有这样一个案子：上海公司在山东某地投标一项工程，当地一家公司就和上海公司签订一份合作协议，约定这家公司为上海公司提供投标服务，促成合同签订，可以按照工程标的额提取8%的报酬。结果，在合同履行过程中，山东公司没有提供任何服务，而是上海公司凭借自己的努力，联合其他公司经过三轮投标成功，并签约。后来，山东公司就到仲裁委员会申请仲裁，请求上海公司支付居间费520万。

　　仲裁委的裁判思路：申请人依据协议主张服务费，被申请人称申请人未履行合同但未提交充分证据，故对申请人的主张予以支持。

　　仲裁委适用的裁判规则就是，应该由被申请人来承担证明申请人没有履行合同的举证责任。

　　我们认为，仲裁委的举证分配是有问题的：

　　1、根据谁主张谁举证的原则，应该由申请人举证证明他们履行合同义务的事实；

　　2、让被申请人承担举证责任本身就是一个问题，况且让被申请人去证明一个不存在的的事实，也就是消极事实，更是一个问题。

　　试想，我可以证明一个人是百万富翁的事实，但能不能证明一个人是穷光蛋呢？

　　这样的裁决未免带来一系列的社会问题。

　　第一个问题带来的社会后果：纵容不劳而获或者诈骗的滋生。试想，黄牛可怕吗？不可怕，不就是多花点钱吗？可怕的是，你买到的是假的火车票和门票！

　　有不同的观点认为：居间人的举证责任仅提供协议即可，其他应该由委托人承担。如果这样的话，会不会产生以上的严重后果啊？他知道你要投标，为了分点蛋糕，就炫称自己有人脉和实力，与你签订合同，实际上他什么也没做，就坐享其成。成了就拿钱，不成，他也没有损失，何乐而不为呢？

　　第二个问题，就是消极事实能不能举证？在证据学上分为积极事实和消极事实，简单地说积极事实是指肯定并较为明显的事实，消极事实是指否定并不能直接感知的事实，一般的规则是“肯定者承担证明责任，否定者不承担证明责任”。

　　消极事实，是借助于积极事实来体现的，有的举证是可能的，但有的举证就是不可能的。如一个人没有犯罪的事实，怎么举证？我们说到派出所开一个无犯罪记录证明就可以。不说这种证据能否完全证明这人无犯罪的事实，单说这是行政机关的一种职责分配，而更多的消极事实是没有地方开证明的，比如想证明一个人一分钱的财产也没有，比如证明一个人中午没有吃饭，怎么举证？就是不可能的。

　　结合到本案，山东公司服务费，仲裁委说，上海公司举证不能，就要承担不利后果，这是不是有问题呢？

　　我们来看看：当居间合同遇到法院，法院是如何裁判的？

　　先看泉州市中级人民法院（2014）泉民终字第3460号的民事判决书，关于举证责任分配的论述，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”，因此，对原告林某某是否提供帮助，应由林某某予以举证，原审法院将举证责任分配给被告是错误的，本院对此予以纠正。

　　再看广东省高级人民法院（2004）粤高法民四终字第164号的民事判决书的观点，双方当事人对于信成公司是否履行了居间义务存有争议，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款关于“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，作为居间人的信成公司对以上争议负有举证责任。

　　法院的裁判思路和裁判规则完全符合法治理念。罗马法时代，就存在著名的法律格言："为主张之人负有证明义务，为否定之人则无之"以及"事物的性质上，否定之人无须证明"。

　　本律师结合司法实践得出的经验和心得：

　　1、如果要签订居间协议，一定要对居间人的义务进行明确具体的约定；

　　2、居间人的报酬要对应居间人的具体义务，明确完成某个义务才能取得一定的报酬，而不是签订一个协议就可以拿走520万；

　　3、明确约定居间协议的期限，不能无限期的延续，否则就成为居间人坐享其成的筹码；

　　4、居间人不履行义务时，当事人一定要及时催告，约定一定的期间和后果，并将催告的事实保留证据；

　　5、在居间人不积极履行合同时，及时行使合同解除权，不留后患；

　　6、在合同约定争议解决的方式上，应当根据自身情况，慎重选择仲裁或诉讼。

　　                                                                                  （文章来源：微信公众号“张刚看法”）