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一般来说,一方当事人对工程款申请司法鉴定,裁判人员应当允许。但是,在几种特殊情形下裁判人员不会同意一方提出的司法鉴定,根据《建工司法解释一》第二十八条、二十九条对工程造价鉴定申请作出限制,即当事人约定按照固定价结算工程价款的,或者当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议的,诉讼中一方当事人请求对工程造价进行鉴定的,人民法院不予支持或准许。
第一,固定价结算工程价款的情形。固定单价合同和固定总价合同,都是固定价结算的形式,无论是固定单价合同,亦或固定总价合同,双方当事人在合同中约定的风险范围和风险费用内不再调整,这些工程价款都可以通过双方当事人举证、质证、认证等过程计算出来,可以不通过鉴定机构的鉴定就可以确定。因此,考虑到合同的契约性原则和公平性原则,即使双方当事人都请求对工程价款进行鉴定,在没有证据和事实推翻合同约定的情况下,人民法院或者仲裁机构也不应予以支持。
但固定价结算情形下并非绝对不能申请鉴定,发生以下几种情况的,人民法院或者仲裁机构可以准许鉴定:(1)固定单价合同,发生双方对工程量无法达成一致的情况,又没有证据证明的,可通过鉴定确认;(2)固定总价合同,发生合同约定之外的设计变更,现有证据不能确定变更部分造价的,对变更部分的造价可以申请鉴定予以确认;(3)固定价结算但工程尚未完工,合同又无法继续履行时,对于已完工部分价款结算,实践中,有不同的鉴定方式,即“比例折算法”和“政府部门发布的定额法”。“比例折算法”,对于能够确定已完工程部分工程量的,可以通过计算已完工部分的工程量占全部工程量的比例,再乘以合同约定的固定总价款得出已完工部分的工程价款。无法确定已完工部分的工程量的,且双方对工程造价均有争议的情况下,可将争议部分工程造价委托鉴定。“政府部门发布的定额法”,例如,苏高法审委〔2018〕3号文件规定,对建设工程仅完成一小部分,如果合同不能履行的原因归责于发包人,因不平衡报价导致按照当事人合同约定的固定价结算将对承包人利益明显失衡的,可以参照定额标准和市场报价情况据实结算。
第二,诉讼前对工程价款结算达成协议的情形。当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议的,诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的,人民法院不予准许。例外情形,双方均不认可诉讼前达成的工程价款结算协议,且均同意司法鉴定意见作为确定工程价款的依据,此时可以准许鉴定。还比如结算协议被认定为无效,或者被撤销的的情形,均属于例外。
第三,约定第三方审计的情形。发承包双方有时约定由第三方进行审计并同意以审计结论作为工程款结算依据,这种约定不违反法律法规的禁止性规定,是合法有效的。在这种情形下,一方申请鉴定的,裁判机关一般不予同意,这也体现了约定优先的原则。但是如果审计机构不遵守审计的时间,严重拖延审计,或者无正当理由长期未出具审计结论,或者发包人怠于启动审计程序,承包人可以申请工程款司法鉴定。
第四,“逾期答复视为认可”的情形。《建工司法解释一》第二十一条 当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,人民法院应予支持。该条是为了规制发包人凭借优势地位借故拖延结算、拖延支付工程价款,敦促发包人及时履行结算审核义务。适用该条的法律后果是双方按照承包人提交的竣工结算文件结算工程价款。在诉裁程序中,收到结算材料未予答复的一方申请工程价款司法鉴定,裁判人员一般不会同意。
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北京金诚同达(西安)律师事务所 律师
着力于民商事务纠纷处理,尤其专注于建设工程合同纠纷业务地办理与研究,以及围绕建设工程合同纠纷产生的公司治理,合同起草、审查与管理,劳动人事,人身损害等纠纷的处理,也积累了不少经验。擅长于理论联系实际,将民商法理论钻研与司法实务相结合,不断提升自身的办案能力与品质。
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