导语

　　俩公司之间签署合同，公司有盖章，法定代表人也签字了。

　　正常情况下，只要一方违约，另一方一纸诉状诉至法院，法院应当认定合同是有效的。

　　但是在公司担保合同方面，法律规定却有不同。

　　尤其是上市公司作为担保人，因为涉及成千上万的小股东权益，此时合同有了更多的要求。若债权人不仔细审查相关文件，担保合同可能无效。

　　按照上交所、深交所规则，应当审查什么呢？

　　1、是否有股东会或董事会决议；（司法实践中要求，只看决议还不行，还要看签字是否与股东、董事签字一致）

　　2、是否必须经过股东会审议：

　　·单笔担保额超过公司最近一期经审计净资产10%，需要经股东和审议；

　　·公司及其控股子公司的对外担保总额，超过公司最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保；

　　·等等……

　　很多内容对债权人来讲，实操起来比较困难。

　　其实，因为没审查到位，导致担保合同不生效力的案例很多。

　　有没有简单的、一劳永逸的方法呀，确实有。

　　我们来看看西虹市首富王多鱼的例子。

案例一

　　“我明明看了作为保证人的上市公司盖章、法定代表人也签字了，却被法院认定为合同无效”

　　王多鱼继承了二爷上百亿资产后，成为了西虹市首富。

　　巨富后，西虹市坑你有限公司找其借钱。

　　王多鱼心想，我也是懂点儿法的，你想借钱，找你的关联公司给我做个保证担保吧。

　　于是，西虹市坑你没商量股份有限公司作为上市公司，给王多鱼提供保证担保。

　　但只签订了保证担保合同，坑你没商量公司盖章，法定代表人黑泥签字。

　　一年后，坑你公司无法还钱，坑你没商量公司也拒绝履行担保责任。

　　王多鱼心想，有合同还耍赖呀。看我告死你。

　　法院判决确让他心凉了。

　　法院认定，当时是黑泥私自在保证合同上签字，没有经过公司股东会或董事会决议。担保合同无效。

　　王多鱼万般无奈。二爷的钱，就这么损失了好几亿。

案例二

　　“我明明不止看了合同，我还审查了章程和股东会决议呀，怎么又败诉了？”

　　王多鱼拿到判决后，心都凉了。

　　痛下决心，学习《公司法》。

　　当他看到《公司法》16条时，终于明白，公司为他人提供担保，需要依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。

　　“哎呀，悔不当初。以后再找我借钱，我就这么审查。”

　　这一天，西虹市坑蒙有限公司找王多鱼借钱10亿。西虹市拐骗股份有限公司作为上市公司提供担保。

　　王多鱼看了盖章签字的合同，审查了上市公司的章程和股东会决议。

　　心想这下终于做齐全了呀。万无一失了。

　　过了一年，坑蒙公司没还钱。王多鱼信心买满的起诉了。

　　结果，又让他心凉了。

　　他万万没想到，法院认定，担保合同又是拐骗公司（担保人）法定代表人私自盖的，连股东会决议也是法定代表人自己伪造的，而且当庭王多鱼才看到，原来股东会决议上签字，跟公司章程上股东签字差的很大。担保又无效。

　　哎呀，怎么这样。还没有天理了，法院为何如此袒护坏人呀。王多鱼叹息到。

　　为何连续败诉？

　　根源在于法院认定他并非“善意”债权人。法院认为，上市公司对外担保，债权人应当严格审查，审查决议、章程，况且，当天或最晚第二天都会做出披露公告，债权人作为理性商人，完全可以在看到公告后再行决策，他应该更谨慎。

　　上市公司作为公众公司，一个对外保证担保会影响无数小股东的权益和资金安全。因此对于债权人的“善意”标准，也较之普通公司的对外担保审查标准更严。

那王多鱼应该如何做呢？

　　审查个上市公司担保怎么这么难呀？！

　　其实，很简单一点就够了。

　　那就是审查上市公司对外担保的公告。

　　根据目前的上市公司规则，股东会和董事会决议，都要进行公告，实践中只要进行了股东会、董事会决议，都会进行公告。（不公告只是理论上的，实践中如果不公告，交易所和证券监管部门都会下达监管函，督促其公告。）

　　审查上市公司的对外担保，也根本无需再去看他的章程和决议，只要审查对外披露的公告就可以万无一失了。

　　这也在第九次民商事审判会议纪要中看出来了。

　　债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立的担保合同，人民法院应当认定有效。

　　看完这个，王多鱼以后真的明白了，管他三七二十一，只看上市公司披露的公告，他就敢借钱了。

　　来源：微信公众号“公司纠纷那些事”