协议离婚与诉讼离婚相比,协议离婚是较为经济、快捷的离婚方式,只要双方就离婚相关问题达成协议,就孩子的抚养权达成一致,夫妻双方到婚姻登记机关先预约登记,冷静期过了后就可以办理离婚证,解除婚姻关系。但是协议离婚给当事人带来便利的同时,也带来了好多隐患,很多当事人离婚后出现了一些自己意想不到的问题。笔者根据《中华人民共和国民法典》关于协议离婚的规定、《中华人民共和国公司法》关于股权转让的规定结合实际案例所反馈的情形,修改本文,将协议离婚的不足和风险点向大家进行提示和分享,欢迎大家批评指正。
一、协议离婚需要30天的冷静期
根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,协议离婚的冷静期是30天。如果双方谈好了,一起去婚姻登记机构预约申请离婚,经过30天后双方还需要再去一次婚姻登记机构申请发给离婚证。如果冷静期内任何一方不同意或者在冷静期结束后不去申请发给离婚证,视为撤回离婚登记申请。
二、离婚协议书的法律效力
对于离婚协议的内容,一般由双方当事人协商一致就可以,由于当事人的法律素养是很有限的,因此,离婚协议书中涉及财产、子女、债权债务的处分,往往考虑不周全,措辞不严谨,容易产生纠纷。加上有些婚姻登记机关的对离婚协议的内容审查不严格,在审核相关离婚协议时,看不到离婚协议书中隐藏的风险,或对一方当事人不利的因素,导致留有隐患。
三、对于离婚协议书的内容,当事人从诉讼程序上有反悔后撤销的权利
根据《中华人民共和国民法典》及《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民法典)婚姻家庭编的解释(一)》的相关规定,笔者认为男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔,请求变更或者撤销财产分割协议的,人民法院应当受理。但该司法解释同时规定,人民法院审理后,未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的,应当依法驳回当事人的诉讼请求。虽然很难,毕竟法律还是赋予一方当事人离婚后一年内从司法程序上有反悔撤销离婚协议书的权利,因此不要任性的进行协议离婚。
四、在民政局备案的离婚协议书,不具有法律强制执行的效力
协议离婚的协议书内容,不像法院的判决书、裁定书和调解书,也不像行政行为具有法律上的确定力、拘束力及执行力,最多只有部分确定力。协议离婚后,当一方不履行离婚协议中的内容时,另一方必须向法院另行起诉解决,而离婚协议书中约定的内容,不一定百分之百就能够得到法院的支持,有很大的不确定性。通过法院达成的离婚调解书,或是法院做出的离婚判决书,才具有可强制执行的法律效力。当一方不履行调解书或判决书的内容时,另一方可以申请强制执行,法院通过强制执行措施迫使对方必须履行义务,对当事人更有保障性。
五、从处置婚内夫妻共同拥有的不动产和公司股权来看协议离婚的不足
1.不动产的处置。
如果夫妻在离婚协议书里约定了关于房产的处置,但是如果没有及时进行过户的话,物权的转移就不成立,这种情况在现实中是很常见,现实的例子就是按揭贷款购房。这时,如果房产证上具名的产权人将不动产卖掉,一般情况下,购买方就是善意第三人,离婚协议上约定的房产拥有者很难打赢官司,协议离婚的双方往往只能从合同违约或侵权的角度去维权。另一种情况就更可怕,就是具名产权人如果有涉诉案件或执行案件,此套房屋就可以正常的被查封和拍卖,房产拥有者很难在案外人异议程序中赢得胜利。
2.公司股权的处置。
离婚一方拥有第三方公司的股权,如果其将拥有的公司股权转让处置,这时婚姻法就和公司法在适用上出现了矛盾。根据商事行为效力优先的司法裁判规则,优先保护受让股权的相对人的利益是最佳的选择,除非另一方能够证明受让股权的相对人与离婚一方当事人恶意串通。这时候,被侵害的一方只能起诉配偶要求违约或侵权赔偿而已。同时,由于公司的人和性特征,根据公司章程的规定,股权的分割也不是能够随意约定在离婚协议中的。
六、离婚协议书约定的子女抚养权变更
一般而言,大家要明白,离婚协议书是特殊的合同类型,涉及离婚的人身属性,它并不能被解除,只能在特定情况下被撤销或者宣告无效。因此这里我只是提示一下大家,一旦你约定了子女的抚养权,一般情况下是不能随意的变更的。同时还要提示大家,即使你约定你拥有子女的抚养权,只要你没有实际抚养子女,那么你即使起诉要求法院强制对方将子女要回来自己亲自抚养,也不一定会得到法院的支持。
最后再次提示大家,本文不是为了鼓励进行离婚诉讼,而是告诉大家协议离婚的风险与不可控性,更为了避免道德风险,很多内容也不能向大家展示。预则立不预则废——如果你在协议离婚不顺或出现问题的时候,一定要注意以上的法律风险和事实风险,一定要寻找专业的律师去帮你把关和处理相关问题。
首发:微信公众号“勾晓强法律咨询”
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陕西仁和万国律师事务所2019年度优秀律师,担任西安市律协业务培训委员会秘书长、陕西仁和万国律师事务所合伙人、交流培训部副主任及侵权损害法律业务部主任。
业务领域:公司非诉讼法律服务、房地产诉讼仲裁业务、婚姻家庭业务;公司法、物权法、合同法、担保法理论与诉讼业务。
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