实务|拟上市公司“股权清晰”的路径选择：以代持股为例
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郭慧民
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1个月之前
发行人的股权清晰系首次公开发行股票并上市的重要条件之一，股权代持的清理与还原也因此成为审核机构关注的重点问题。股权清晰要求拟上市公司的股权结构清晰、权属分明、真实确定、合法合规；控股权稳定要求不存在影响控股权变动的因素，不存在权属争议或潜在纠纷。若无法妥善解决或解决方式不足以令审核机构信服，可能会成为对发行上市造成阻碍。对于拟上市公司来说，需要在申报IPO前将自身股权结构恢复为真实情况，完成股权代持的清理与还原。
股权代持的认定
股权代持，又称隐名投资或隐名持股，是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式，实质上是由公司的实际出资人通过与名义出资人达成某种合意，由名义出资人向公司认缴或者是实缴出资，并且在表面上是由名义上的出资人按照实际出资人的指示享有股东权利、履行股东义务，并最终由实际出资人分得公司利润、承担相应责任。
全面注册制下“股权清晰”的法律依据
股权代持的核查
综合当前审核规范要求及实践案例，就股权代持问题的核查主要集中在以下几个方面：
（1）查阅发行人工商文件、代持协议等材料，明确代持事实；
（2）查阅验资报告、款项收付凭证等材料，对股权代持的出资来源及解除过程中的资金流进行核查；
（3）对股权代持当事人进行访谈，并取得确认函；
（4）公开途径核查公司股权代持事实情况及股权代持不存在纠纷或潜在纠纷；
（5）取得主管工商部门就发行人没有工商违法或受处罚记录的证明文件；
（6）公司控股股东、实际控制人出具承诺，确保发行人不会因股权代持事项产生责任或损失。
股权代持的清理与还原
股权代持的清理和还原主要采取股权转让的方式，前者由实际出资人和代持人将相应股份转让给其他适格股东，或者由公司回购；后者则是将代持股权交还实际出资人，也就是意味着让实际股东显名。除了股权转让的方式外，还有下列路径可以实现股权代持的清理与还原：
路径一：代持股权提存公证
该方式常见于股权实际持有人拒绝配合代持还原，或因未就转让价格等达成一致，或因未能与实际持有人取得联系等情形。此时将股权提存有正当理由。提存系债务履行的一种方式。根据《民法典》第五百七十条规定，债权人无正当理由拒绝受领的，债务人难以履行债务的，可以将标的物提存。因此，在股权实际持有人拒绝配合代持还原的情况下，名义持有人将股权提存也有合理的正当理由。
路径二：司法确认
该方式常见于实际持有人不愿配合发行人进行股权代持还原的情形，一般通过诉讼或仲裁的方式实现。实践中，法院或仲裁机构对此作出的判决或裁定结果公信力较高，审核机构一般也会予以认可。但诉讼或仲裁手段耗时较长，且裁判结果存在一定的不确定性，并不完全符合每个项目的要求，所以实际案例中，采用诉讼或仲裁方式解决代持的形式并不多见。
路径三：股权集中托管
实践中，有些发行人（以商业银行居多）设立时间较早或由于历史原因存在股东人数超过200人，部分股东可能因时间久远已无法取得联系，该等发行人通常将其列入“集中管理账户”管理并办理股权集中托管。
作者：郭慧民、陈鹏鹏
首发：微信公众号“镑可股权”
公司决议下次，股东是否打赏的卡死了肯德基阿里
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北京盈科（厦门）律师事务所 高级合伙人律师，盈科（厦门）合规法律事务部 主任，盈科（厦门）股权研究中心秘书处负责人、 股权研究中心研究员，慧之法团队创始人
Email:vipghm@pku.org.cn
教育经历：本科毕业于北京大学，获得经济学学士学位；后进修于中 国人民大学律师学院刑事法律研修班、中国政法大学法律硕士学院（诉讼 法学方向）、盈科全国刑事辩护高级研修班、盈科律师事务所民商诉讼高级 研修班；获得并购交易师（中级）资格。
专业领域：诉讼、股权、法律风险与合规管理法律事务
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