私募基金管理人自融，是否就符合非法集资的“非法性”？
免费
孙裕广
时长/课时：3分钟/0.08课时
1个月之前
指控非法集资（非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪），控方必须证成同时符合四个特征：“非法性”、“公开性”、“利诱性”、“社会性”，这是本文讨论的前置性知识。
而“非法性”问题是私募基金非法集资案的抗辩焦点。
个别涉私募基金的非法集资刑事案件中，控方会指出私募基金管理人存在自融，就构成“非法性”。
但私募基金领域管理人自融并不当然违法。控方错误地将P2P网贷的认定思路，代入到私募基金领域中。
《P2P网络借贷风险专项整治工作实施方案》、《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》规定P2P网贷是居间关系，明令禁止自融，因此P2P网贷平台自融，即符合非法吸收公众存款罪的“非法性”，销售人员明知自融而帮助吸收资金，明知平台虚假借贷标，即存在非法集资的共同故意。
私募基金领域则不然，当前私募基金领域的法律法规并没关于禁止自融的规定，私募基金是信托关系，私募基金管理人募集资金后，只要是依据《基金合同》约定的用途使用募集资金，披露关联关系，就不存在违法，募集基金的用途可以约定将资金用于私募基金管理人的关联方的经营。
法无禁止即可为。
控方也可能指出涉案公司未披露关联关系。当前私募基金法律法规中提到披露关联关系的规定有《中国证券投资基金业协会私募投资基金备案须知》、《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》。
如《中国证券投资基金业协会私募投资基金备案须知》第三条第二款规定：“私募基金涉及关联交易的，私募基金管理人应当在风险揭示书中向投资者披露关联关系情况，并交证明底层资产估值公允的材料、有效实施的关联交易风险控制制度、不损害投资人合法权益的承诺函等相关文件。”
如《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》第三条第二款规定：“证券期货经营机构及相关销售机构不得违规销售资产管理计划，不得存在不适当宣传、误导欺诈投资者以及以任何方式向投资者承诺本金不受损失或者承诺最低收益等行为，包括但不限于以下情形：……（八）销售资产管理计划时，未真实、准确、完整地披露资产管理计划交易结构、当事各方权利义务条款、收益分配内容、委托第三方机构提供服务、关联交易情况等信息……”
由于前者属于行业自律规则，后者属于证监会的规定；前者不是判断“非法性”的依据，后者则是，但后者只约束证券期货经营机构。
故若涉案公司不属于证券期货经营机构，即使存在不披露关联关系的行为，也不能直接推导得出符合“非法性”的结论。
（来源：微信公号“孙律刑辩”）
公司决议下次，股东是否打赏的卡死了肯德基阿里
声音
- 情感童声
- 性感男声
- 特别男声
- 普通男声
- 普通女声
语速
- 0.7X
- 1.0X
- 1.5X
- 2X
- 3X
- 4X
字号
- 特大
- 大
- 标准
- 小
作者
- 文章40
- 读者25w
- 关注22
- 点赞204
广东法丞汇俊律师事务所律师，西南政法大学法学硕士，专注于刑事诉讼，擅长精细化剖析案件，主要承办职务犯罪、黑社会性质组织犯罪、经济犯罪等疑难复杂案件，曾办理的全国性大要案包括贵阳市副市长受贿案、南昌某国企正厅级老总受贿案、广州市2.25专案头号人物涉黑案、邯郸市头号人物洗浴中心老总涉黑案、安徽省粮食龙头企业老总1480万挪用公款案、公安部最高检督办的惠来电信诈骗致死案等。
手机：13927710310
邮箱：uselaw@163.com
思想共享 知识变现
猜你喜欢
换一换作者推荐
换一换
常见问题
-
1、“点读”是什么？
点读是点睛网APP中的一款全民学法的人工智能（AI）新产品。它能“识字”和“朗读”，它使“读屏”变“听书”，解放读者的眼睛和颈椎。它使“讲课”变“写作”，解放讲师的时间和身心。
-
2、“点读”的作者？
在点睛网PC或APP端注册，登录点睛网PC端个人后台，点击“我的文章”，填写作者信息并上传文章。当第一篇文章通过编辑审核后，即成为点睛网的正式作者。
-
3、“点读”的文章？
作者在点睛网个人中心发布文章，编辑审核合格的才能呈现给读者。作者只能发布自己写的文章，不能发布或转发他人的文章。更不能发布有违法律法规、政府规定，或公序良俗、文明风尚、社会和谐等文章。
-
4、“点读”的审核？
作者文章上传后，编辑将在工作日最晚不超过24个小时、非工作日最晚不超过48个小时内完成审核。审核未通过的，说明理由。文章评论的审核，参照以上周期。