审判长、审判员：

　　安徽润天律师事务所依法接受本案被告人吕某某近亲属的委托并征得其本人的同意，指派我担任其辩护人参与本案的一审诉讼活动。为切实履行职责，维护被告人的合法权益，现根据本案事实及相关法律规定发表辩护意见如下：

　　一、公诉机关指控吕某某诈骗事实不清、证据不足，依法不能认定其行为构成诈骗罪。

　　（一）吕某某辩称其未能如期偿还车、款系因被刑拘所致，否认自己诈骗，因其辩解与本案事实一致，真实性明显不能排除。

　　自从公安机关对吕某某涉嫌诈骗罪侦查伊始，吕某某便坚持否认其具有骗取被害人车辆或者借款据为己有的目的。其租用车辆时预付了2000元租金，到期后按照租车惯例支付了全部租金后继续租用该车；之所以未能如期归还款取回车辆，是因归还期限未至时，其因涉嫌贩卖毒品罪被公安机关采取了强制措施，并非出于其本人意愿。

　　与其辩解相印证，本案卷宗材料表明：（1）作为借款人，吕某某与出借人约定的还款日期是2009年7月17日，但其于2009年7月15日便被公安机关采取强制措施，当时借款期限尚未届满。（2）汽车租赁方是于2009年7月18日合同到期后向公安机关报案，而此时吕某某已经被公安机关采取强制措施，并非外出逃避或者主动采取逃废债务的其他行为。

　　因此，本案客观上显然不能排除吕某某辩解的真实性。

　　（二）根据本案事实，本案不能证明吕某某具有非法所有的故意与行为，因而无法认定其行为符合诈骗罪的构成要件。

　　根据我国《刑法》规定，诈骗罪作为侵财类犯罪，欺骗行为仅仅是其表现形式，本质特点则是非法占有他人财物。如果行为人仅仅采用了欺骗手段获取租借款物，但并不具有非法据为己有的目的和行为，则不能构成诈骗。而本案事实表明：

　　1、吕某某在租赁车辆时提供的是真实身份信息，其将车辆抵押给张某某时也提供了车辆的行驶证及保险单据，未隐瞒车辆的权属情况，也没有实施修改车辆发动机、车辆号码，更换车牌照等行为。张某某虽称吕某某在抵押该车时说该车是其表姐的，但因缺乏其他证据且与吕某某如实提供了车辆相关证照的事实不一致，依法不足以认定。

　　2、吕某某共计租赁车辆三台，除将此一台抵押借款之外，另外两台并未作不当处分，不能推定吕某某租车行为具有诈骗的故意。

　　3、由于吕某某在归还车、款的期限届满前因涉嫌犯罪被公安机关采取强制措施，其本人不仅丧失了偿还借款取回车辆的能力，也没有条件委托他人实施这一行为，本案显然不能排除其完全是因此客观原因不能如期归还借款及车辆。

　　4、吕某某在案发前并无逃避偿还债务、意图不归还车辆的行为，本案也没有证据能够表明吕某某在借款、租车过程中存在着不准备归还或者其他具有类似非法占有性质的行为。因此，公诉机关没有证据证明：如果吕某某未被采取强制措施，仍然不归还车辆和贷款。本案显然不能仅以有可能发生某种情况作为追究被告人刑事责任的理由。

　　尽管吕某某将车辆租到当天便对外抵押借款确实不妥，且其借款时可能存在着不真实陈述的情况，但只能体现出其行为的不负责任，不能推定其如果没有遭遇客观障碍，必然不归还他人的借款和车辆。

　　（三）根据《刑事诉讼法》事实清楚，证据确实、充分的证明要求，本案不能认定吕某某的行为构成诈骗罪。

　　《刑事诉讼法》第一百六十二条规定，认定被告人有罪应当事实清楚，证据确实、充分；证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决，为认定被告人有罪设立了明确的证明标准。

　　最高人民法院等单位印发两个《证据规定》的通知提出：“办理其他刑事案件，参照《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》执行。”。而《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》第五条则规定：“证据确实、充分是指：（一）定罪量刑的事实都有证据证明；（二）每一个定案的证据均已经法定程序查证属实；（三）证据与证据之间、证据与案件事实之间不存在矛盾或者矛盾得以合理排除；（四）共同犯罪案件中，被告人的地位、作用均已查清；（五）根据证据认定案件事实的过程符合逻辑和经验规则，由证据得出的结论为唯一结论。”

　　鉴于本案现有证据不能认定吕某某在未遭遇客观障碍的情况下，必然不归还他人借款及车辆，因而不能认定其具有骗取他人财物非法据为己有的目的，公诉机关提出其犯有诈骗罪的指控不能成立。

　　二、吕某某在毒品犯罪中属于从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。

　　(一)吕某某等人在同案被告人的策划、指使下分别实施了不同的犯罪行为，均居于从属、次要的地位。

　　本案所涉及的毒品犯罪是由刘志指使、策划，其他被告人在刘志安排下分别实施了下列犯罪行为：

　　1、王辉实施了购买毒品的行为，包括联系能够购买到毒品的余尧、按照刘志的安排从吕某某处取款，然后和余尧共同参与购买毒品，将毒品带回交付给刘志。

　　2、吕某某在为刘志提供帐户时是否知道其用于贩卖毒品在证据上不能相互印证，依法不足以认定。但其帮助刘志将购买毒品的现金交付王辉并垫付了部分资金，在购买毒品后实施了帮助保管、转移毒品的行为是事实。

　　3、李红则在刘志的安排下将毒品运送到X州，并邀集了刘星、王阳共同前往X州“放货”，在尚未进入高速公路时被公安机关抓获。

　　前述人员参与了贩卖毒品的犯罪，但均受到他人指使，不是毒品的所有人，因而均属于从属、次要的地位。

　　(二)根据吕某某等人在共同犯罪中的作用及地位，依照相关司法解释应当认定其为从犯。

　　《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》九、“毒品案件的共同犯罪问题”规定：“一是要正确区分主犯和从犯。区分主犯和从犯，应当以各共同犯罪人在毒品共同犯罪中的地位和作用为根据。要从犯意提起、具体行为分工、出资和实际分得毒赃多少以及共犯之间相互关系等方面，比较各个共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。在毒品共同犯罪中，为主出资者、毒品所有者或者起意、策划、纠集、组织、雇佣、指使他人参与犯罪以及其他起主要作用的是主犯；起次要或者辅助作用的是从犯。受雇佣、受指使实施毒品犯罪的，应根据其在犯罪中实际发挥的作用具体认定为主犯或者从犯。”

　　由于吕某某等人在本案中属于受人指使的地位，且在本案所涉及的毒品犯罪诸多环节中，介入的仅仅是共同犯罪的部分环节，不是主出资者、毒品所有者或者起意、策划、纠集、组织、雇佣、指使他人参与犯罪者，因而应当认定为本案从犯，依法予以从轻或者减轻处罚。

　　3、吕某某实施的均是帮助行为，没有直接参与毒品交易，在本案中的作用相对又小于其他被告人。

　　吕某某在本案中垫付部分毒资的行为是其本人犯罪行为中相对较重的情节，但其仅仅是将毒资交付给同案被告人王辉，而王辉亦是受到被告人刘志的指使，吕某某的行为并非与他人直接进行毒品交易。至于吕某某在本案中所参与的其他共同犯罪行为，更与毒品交易没有直接关系，均是“帮助”行为，不是毒品交易的“实行”行为。与此相比较，被告人王辉参与毒品的购进、被告人李红将毒品运往X州“放货”，均是直接交易毒品的“实行”行为。

　　据此，辩护人认为吕某某在共同犯罪中属于“帮助犯”，其作用相对小于其他属于从犯地位的被告人，希望人民法院在确认被告人责任大小的顺序上予以适当调整。

　　三、吕某某还具有其他依法酌情从轻处罚的情节。

　　1、吕某某在本身并无谋取利益目的的情况下参与实施了犯罪，这与其交友不慎并受到不良影响有直接的关系，说明了其本人的主观恶性不强。

　　2、吕某某无犯罪前科，以往也无违法行为，本案对其从轻处罚不至于产生社会危险性。

　　3、吕某某在归案后能够如实供述自己的犯罪行为，且在庭审中自愿认罪、悔过态度明显，依法可以酌情对其从轻处罚。

　　综上所述，由于公诉机关指控吕某某诈骗事实不清、证据不足，人民法院应当不予认定。因其在贩卖毒品罪中系从犯，且主观恶性不强、无前科，并能够自愿认罪且悔意诚恳，对其减轻处罚不至于危害社会且有利于实现刑罚惩处与教育相结合的目的，故此辩护人建议人民法院对其减轻处罚。

　　以上意见请合议庭充分考虑。

辩护人：安徽润天律师事务所

单(shan4)玉成　律师

二零一零年七月七日

附相关法律条文：

《刑法》

　　第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收 财产。本法另有规定的，依照规定。

　　第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论 数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。

　　走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的， 处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：

　　（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海 洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；

　　（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子 ；

　　（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；

　　（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；

　　（五）参与有组织的国际贩毒活动的。

　　走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克 、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。

　　走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。

　　利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品， 或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。

　　对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的， 毒品数量累计计算。

《刑事诉讼法》

　　第一百六十二条 在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：

　　（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；

　　（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；

　　（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。

（来源：润天律师事务所）