公司｜“零对价”股权转让的合法性研究及风险防范
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贾红珏
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1个月之前
【焦点引入】
伴随着市场经济的发展和营商环境的优化，股权转让交易也日益频繁，与此同时，在法院审理的公司类纠纷中，股权转让纠纷案件增量明显，而且因产生纠纷的原因多种多样，各不相同，股东因个人原因或其他考虑，以”零对价”进行转让股权的现象逐步增多，由此引发的法律纠纷和税务问题，给市场经济的健康发展带来了巨大的不确定性。
本文将以某真实案例，分析“零对价”股权转让的合法性，并提出风险防范建议。
【经典案例】
2017年3月，甲、乙、丙三人共同成立A公司，注册资本1000万元。甲实缴出资540万元占股54%，乙实缴出资290万元占股29%，丙实缴出资170万占股17%。甲为公司的法定代表人和总经理，乙作为业务负责人，丙不直接参与管理。A公司业务发展迅速，2018年11月，净利润达到550万元，由于丙要移民新加坡，在甲、乙同意并自愿放弃优先购买权的情况下，丙将所持股份以“零对价”转让给其表妹丁，随后由于A公司业绩持续增长，得到某PE机构投资1亿元，不久后，甲、乙以侵害其优先购买权和财产性利益为由，同时将丙、丁诉至法院。
请问：丙和丁之间的“零对价”转让股权行为，是否合法？有无风险？
【案例分析】
本案涉及无偿转让公司股权的效力及风险问题。
根据《公司法》第七十一条的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。
本案中，丙因移居海外，在A公司股东甲、乙同意并放弃优先购买权的情况下，以零对价的方式将所持股权转让给其表妹丁，符合《公司法》和A公司章程的规定，且程序合法，不存在违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗的情形。丙、丁之间订立的股权转让协议合法有效。
实践中，“零对价”受让标的股份的收益未必为正，也可能是负资产。因股权产生的相关权益和义务的集合性、风险的不确定性等诸多因素，受让股权并非意味着资产必然增加，相反，股权所属企业经营的不确定性，导致的未来风险，受让方也需要承担相应责任。如果没有较为特殊的原因，“零对价”转让股权，很容易引发内部股东的干预，甚至导致内部治理结构的危机。
【风险防范建议】
1、明确合同性质（转让合同或赠与合同）。
零对价”转让股权，容易引发转让股权的性质究竟是转让还是赠与的争议，并可能存在被撤销或被认定为协议成立但未生效等风险，并可能引发公司内部股东的优先购买权纠纷。因此，转让方、受让方应审慎区别股权的“转让”与“赠与”性质，审慎签订《股权转让协议》或《赠与协议》。
2、就出让方而言，应明确“赠与”。
出让方应当明确处分标的股权的性质为赠与，双方签署的协议应明确为《股权赠与协议》，股权处分的价格为“无偿”。
3、就受让方而言，应明确“转让”。
受让方应当明确受让标的股权的性质为转让，双方签署的协议应明确为《股权转让协议》，股权受让价格尽量不体现“零对价”，可以约定较低价格。另外，可以约定以较低受让股权的必要义务或条件。
4、完善内部治理流程体系。
股权转让行为，应当严格按照公司章程及《公司法》的相关规定履行通知义务，并经其他股东过半数同意，确保其他股东的优先购买权，避免协议的被撤销或协议成立但未生效的风险。
5、重点关注税务风险。
“零对价”转让股权，极易被税务机关征税或处罚，同时，如无偿受让股权，后续再次转让股权，将可能承担高额的所得税，因此，“零对价”转让股权，应当综合考虑税负问题。
【法条链接】
《中华人民共和国公司法》
第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
第七十二条 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。
《中华人民共和国民法典》
第一百五十三条 违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。
违背公序良俗的民事法律行为无效。
《中华人民共和国个人所得税法》
第二条第一款 下列各项个人所得，应当缴纳个人所得税：
···
（六）利息、股息、红利所得；
（七）财产租赁所得；
（八）财产转让所得；
（九）偶然所得。
首发：微信公众号“公司那些事儿”
公司决议下次，股东是否打赏的卡死了肯德基阿里
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重庆鉴识律师事务所高级合伙人
执业领域：金融纠纷、公司治理、投融资收并购、股权激励、股权架构设计等
从业经历：曾分别在北京国资委西南总部担任风控部副部长、金科控股集团风控副总裁、中科控股集团担任法务总监等职务，主导参与了30余个百亿级别以上的投融资、收并购及多个IPO项目，并统筹完善全体系风控制度建设，对国有企业、民营企业的经营模式和风险控制有深刻的理解和认识，可以充分运用法律、税务、金融的多学科实务知识，为客户深度赋能。
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