大部分违反海关监管规定的行为，根据案件的不同事实，依法处涉案货物价值5%-30%，或者处漏缴税款30%-200%的罚款。如此宽大的处罚幅度，什么情形罚案值5%？什么情形罚案值30%？能不能在案值5%以下科处罚款？对轻微和初次违法的，能否不予处罚？对此，法律没有明确规定，海关依法可以自由裁量。但是，自由裁量，不等于随便裁量，根据《行政处罚法》第34条的要求，海关出台了《海关行政处罚裁量基准》（以下简称《裁量基准》），对海关自由裁量权进行了规范，对企业或者个人的违法行为罚多罚少，从此有了公开的法律依据，解决了有人长期质疑海关执法暗箱操作的问题。其实，海关行政执法一直有全国统一的量罚标准，只不过现在将内部的标准变成了公开的标准，使海关执法标准暴露在阳光之下，老林在此为海关行政执法的自信和勇气点赞。

那么，《裁量基准》有哪些闪亮之处？又有哪些要需要注意的问题？老林先与大家一起来读一读，然后重点说一说裁量阶次和量罚标准，不妥之处，请诸君指正。

《海关行政处罚实施条例》（以下简称《处罚条例》）第14、15、17、18和19条，针对不同情形的违反海关监管规定行为，分别规定了处货物价值30%以下，货物价值5%-30%，漏缴税款30%-2倍，货物价值10%以下，以及物品价值20%以下等不同幅度的罚款。在各处罚幅度中，具体案件如何适用量罚标准？需要将大幅度首先分为若干小幅度，区分小幅度的依据是不同的违法情节，依次是不予处罚情节，减轻处罚情节，从轻处罚情节，一般处罚情节和从重处罚情节，上述五种不同情节，即是《裁量基准》中所说的裁量阶次。形象一点，就是《裁量基准》将法律规定的大幅度切四刀，分成五段，变成五个小幅度。每一个海关行政处罚案件，具体罚款比例应该是多少？如果明确了具体的处罚情节，就确定了大致的量罚比例。

不予处罚的情节

海关对一个行政处罚案件如何处理？首先，需要对其涉案行为进行定性，看看客观上有没有违法事实和证据，主观上有没有存在过错，如果两者兼具，案件就能成立，构成违法行为。其次，需要判断要不要追究法律责任，并不是所有的违反海关监管规定行为，都要予以处罚，根据《裁量基准》第7条规定，如果具有以下事实与情节，则不需要追究法律责任，应当不予处罚。

轻微违法：符合《海关行政处罚“轻微违法免罚”事项清单（一）》规定的11种事项，属于轻微违法情节，如：当事人向海关不实申报影响海关统计，违法货物价值在人民币20万元以下的，当事人不实申报影响海关监管秩序，涉案货物价值人民币5万元以下的，当事人不实申报影响许可证管理，涉案货物价值人民币3万元以下的，或者不实申报影响海关税款征收，漏缴税款在人民币5000元以下的，具备以上违法事实并及时改正，没有造成危害后果的，就是轻微违法情节，应当不予处罚。

这里，海关列举了11种轻微违法事项，条件具体且明确，不易出现争议。但在违法行为的危害后果上，要求同时具备“及时纠正并且没有造成危害后果”，才可以不予处罚，如何理解“及时改正且没有造成危害后果”的条件？老林将另文逐项阐述个人观点。

初次违法：当事人在2年（24个月）内第一次实施了符合《海关行政处罚“初次违法免罚”事项清单（一）》规定的11种事项，属于初次违法危害后果轻微的情节，可以不予处罚。如：当事人向海关不实申报影响海关统计，违法货物价值在人民币50万元以下的，当事人不实申报影响海关监管秩序，涉案货物价值人民币10万以下的，当事人不实申报影响许可证管理，涉案货物价值人民币5万元以下的，不实申报影响海关税款征收，漏缴税款在人民币10000元以下，旅客首次出境携带外币折合2万美元以下未申报的情节等，2年内当事人第一次实施以上违法事实并及时改正的，是初次违法情节，应当不予处罚。

一个海关行政案件，判断是否可以适用初次违法情节，不予行政处罚，主要看两个条件：第一，是不是初次违法？注意，初次违法不等于第一次违法，当事人在2年前实施的违规行为，并不影响初次违法的认定，只要在2年内不违法，就算初次违法；第二，是不是后果轻微？主要体现在涉案货物价值或者漏缴税款上面，涉案货值或者漏税额在清单列明范围之内的，属于初次违法后果轻微，应当不予处罚。

没有主观过错：是不是具有主观过错，是认知上的一种状态，即表现为主观故意或者过失。但需要从客观上予以验证，具体案件中要用事实和证据向海关证明，当事人自己没有主观过错。例如：企业向海关申报商品归类，被海关认定申报错误，但若企业能够证明自己申报错误不是有意而为之，或者已尽了审慎的申报义务，没有主观上的过错，但因涉案商品归类比较复杂，技术性较强，认知上没有达到海关水平，则本商品归类事项属于技术性归类差错，不构成违法行为，根据无过错不处罚的原则，可以不予行政处罚。

两年内未被发现：当事人虽然实施了违规行为，但海关没有及时发现，法律为了维护社会秩序稳定，给海关2年的时间，如果海关2年内仍然没有发现当事人违法行为的，即便在2年后发现了，也不能再予以行政处罚。但是，这里要注意两种特殊情况：一种是连续行为，就是相同或者类似的违法行为时间上呈点状地重复出现，则以最后一次违法行为出现的时间点作为2年时效的起算点，例如：出口货物商品编号申报错误，同样的货物一年内每个月申报1次出口，1年内共申报了12次都是同样的错误，则应当从最后1次违规发生时间起算；一种是继续状态，违规行为呈线性的状态一直不间断地存在，例如特定减免税设备擅自抵押的违规行为，抵押行为一直处于违规状态，则应当从违法行为结束的时间点起算，2年内未被发现的，不予行政处罚。

减轻处罚的情节

海关行政案件，不予行政处罚的毕竟是少数，对企业来说，可能更加关注的是减轻处罚问题。所谓减轻处罚，就是在法律规定处罚幅度的下限之下进行罚款，比如《处罚条例》第15条规定申报不实影响税款征收的，处漏缴税款30%以上2倍以下的罚款，如果减轻处罚，则在漏税款的30%以下处罚，如处罚漏缴税款10%的罚款。《裁量基准》第8条规定了若干种减轻处罚的情节，常见的减轻处罚情节如下：

主动披露可以减轻：主动供述海关尚未掌握的违法行为，可以减轻处罚。当事人做了违规的事情之后，自己审查发现，可以向海关主动披露，海关依法给予减轻处罚。但是，海关总署127号公告对主动披露行为，规定了涉税违规行为、出口退税违规行为和程序性违规行为主动披露的，大多可以不予处罚。在182号公告和127号公告的条文存在不一致的情况下，根据有利于当事人的原则，应当以海关总署2023年127号公告为准。

程序性违规可以减轻：违反海关监管规定，但没有影响国家有关进出境的禁止性或者限制性管理、税款征收、外汇管理、出口退税管理的，属于程序性违规行为，情节较轻，可以减轻处罚。例如违反《处罚条例》第18条的规定，如果具有程序性违规情节，则可以在涉案货物价值5%以下予以罚款。

漏缴税款较少可减轻：海关主要监管任务有两个，一个是进出口税款征收，一个是保障国家贸易安全。如果当事人违规行为导致漏缴税款，漏税数额较大或者巨大的，则属后果严重的违规，如果漏缴税款数额较小的，则属后果较轻的违规行为，可以减轻处罚。

《裁量基准》第8条规定，企业违规行为导致漏缴税款人民币25万以下，且漏缴税款占应缴税款的比例在10%以下，可以处漏税款30%以下的罚款。

多退税款较少：申报不实影响国家出口退税管理，造成企业可能多退税款，多退税款较少的，属于情节较轻，可以减轻处罚。《裁量基准》规定：可能多退税款占申报价格比例10%以下的，可以减轻处罚。

老林认为，上述规定缺乏合理性和科学性，既然海关可以计核可能多退税款，那么也可以计核应退税款，为何不规定可能多退税款占应退税款的10%以下，而规定可能多退税款占申报价格的10%以下？由于税号申报不实出口退税案的正确税号与错误税号的税率差，大多在10%以下，《裁量基准》规定可能多退税款占申报价格10%以下，作为减轻情节，则绝大部分出口退税案件都可以减轻处罚。这对企业来说是一件利好的事情，但在法律上可能显失妥当。