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庭后提交的书面辩护意见和法庭上发表的辩护意见,是有差别的。庭审结束后向法院提交的书面辩护意见,应当是非常全面的,所有要提出的辩护意见都可以相对全面地体现出来,甚至重点质证意见的内容也可以完整体现在辩护意见中。这是供法庭评议使用的完整版本,将质证意见放在辩护意见的相应位置,方便翻阅评议。
然而,当庭发表的辩护意见,应当是重点突出、焦点分明,围绕着罪与非罪、罪轻罪重的焦点问题进行,而且只需要详细阐释最精华、最有说服力的部分,对于其他不重要的辩点,一两句话概括即可。“一个优秀辩护律师的发言应当简练和切题。那种混乱而冗长的发言从来不会为发言者带来任何益处;即使在你的辩论中有好的论点,法官和陪审团也会在你拖沓而无用的语言中耗尽精力,他们不可能领会到其中的意义。”
法庭上发表的辩护意见要把握关键辩点,切忌主次不分,面面俱到。发表面面俱到的辩护意见,很容易掩盖了重点,让焦点问题被掩盖,辩论的重点被转移,无法将对被告人最有利的观点充分展现出来。从辩论的角度看,“有时候,对方会有意识地避实就虚,转移话题,然后攻其一点,不及其余,达到改变辩论主题的目的。”辩论双方最希望的就是对手的观点面面俱到,如此,对方观点出现的漏洞越多,重点偏离得越远,辩手就可以选择性重点反驳对方理据稍不充分的观点,或者将辩论重点转移到对己方有利的方向。因此,庭审中发表的辩护观点分散重点不突出,将可能影响庭审发言的效果,甚至还可能影响辩护的有效性。
案例一,在江某涉嫌非法持有枪支罪一案中,鉴定机构出具的《枪支鉴定意见》认为,涉案枪支状物品“具有非制式枪支部件,以弹内火药为动力可发射手枪弹,击发、发射动作稳定可靠”,因此属于枪支。这份《枪支鉴定意见》是认定涉案枪支是否为法律意义上的枪支的关键证据,是认定江某是否构成非法持有枪支罪的关键证据。
辩护律师发表了包括下列两点意见在内的几点辩护意见:
(一)《枪支鉴定意见》既没有对涉案枪支状物品进行子弹击发测试,无法确定该枪支状物品,在使用过程中,究竟能不能发射制式子弹,也没有做枪口比动能鉴定,该鉴定意见认定涉案枪支状物品是枪支的结论,依据不足。
根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》,“(一)凡是制式枪支、弹药,无论是否能够完成击发动作,一律认定为枪支、弹药。(二)凡是能发射制式弹药的非制式枪支(包括自制、改制枪支),一律认定为枪支。”因此,《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》区分了“能够完成击发动作”和“能够发射制式弹药”两个概念。发射试验或者击发试验,是非制式枪支鉴定的必经程序,能够发射制式弹药的非制式枪支(包括自制、改制枪支),才是法律上的枪支。然而,涉案《枪支鉴定意见》仅从外观、表面上认定,涉案枪支状物品“具有非制式枪支部件,以弹内火药为动力可发射手枪弹,击发、发射动作稳定可靠”,进而认定涉案枪支状物品为枪支。但没有做射击实验,无法确定该枪支状物品,在使用过程中,究竟能不能发射制式子弹。
根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》第三条鉴定标准第(三)项“对不能发射制式弹药的非制式枪支,按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》(GA/T718-2007)的规定,当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时,一律认定为枪支。”因此,如果不知道、无法确定涉案枪支能否发射制式弹药时,就应当对所鉴定的枪支作枪口比动能鉴定,但该鉴定意见,对这两项均未作检验。因此,辩护律师认为,该鉴定意见认定涉案枪支状物品是枪支的结论,依据不足。
(二)枪支检验报告没有复核人签名、未经法定复核程序,鉴定程序违法,鉴定意见不具有证据效力。
《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》对鉴定程序有严格的规定,“对枪支弹药的鉴定需经过鉴定、复核两个步骤,并应当由不同的人员分别进行。复核人应当按照鉴定操作流程的全过程进行复核,防止发生错误鉴定。鉴定完成后,应当制作《枪支、弹药鉴定书》。《枪支、弹药鉴定书》中的鉴定结论应当准确、简明,同时应当标明鉴定人、复核人身份并附有本人签名,加盖鉴定单位印章。”然而,本案中的鉴定意见显示,鉴定没有经过复核人复核,只有“鉴定人签字”和“授权人签字”,没有复核人签字。未经复核程序的鉴定意见,鉴定程序是不合法的。
公诉机关在法庭上回应,根据《公安机关鉴定规则》(公通字〔2017〕6号),鉴定文书的署名只有鉴定人和授权签字人两种,授权签字人按照规定履行复核职能。本案枪支鉴定意见依照相关规定作出,鉴定程序合法,有相关法律依据,鉴定结论合法有效。
法院在判决书当中也认定,鉴定机构根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》《枪支性能的检验方法》《枪支识别的检验方法》的规定,对送检的涉案枪支、弹药进行检验,得出本案枪支具备认定为枪支的条件,鉴定文书署名只有鉴定人和授权签字人两种,授权签字人按照规定履行复核职能。因此,鉴定意见合法有效,辩护意见不成立。
在该案中,江某是否构成非法持有枪支罪的关键辩点,就是否定这份《枪支鉴定意见》,但是在发表该辩护意见时,辩护律师发表了几点辩护意见观点,公诉机关当庭回应和法院的判决都回避了“涉案枪支究竟能不能发射弹药的问题”,将重点转移到鉴定文书该由谁签字的问题,辩护律师发表的辩护意见分散是其中一个原因。
案例二,在谢某涉嫌聚众冲击国家机关罪一案中,辩护律师主要提出几点辩护意见,其中两点意见是:其一,围堵国家机关的人员是不是谢某纠集的,没有任何被纠集人员的证词,完全没有证据证明谢某纠集了其他人聚众冲击国际机关的事实。其二,证明本案造成严重损失的证据不足,涉案犯罪事实不足以认定。
公诉机关当庭回应认为,众多证人证实涉案国家机关被村民长时间围堵和冲击,当日工作完全无法进行,属于刑法中“致使国家机关工作无法进行,造成严重损失”的情形,足以证明谢某的行为造成了严重损失。
后法院判决也认定,对于被告人谢某的辩护律师提出该指控没有被召集人的证人证言,证明本起事件造成严重损失的证据不足的意见。经查,本宗事实有多名在场证人证实,足以认定XX派出所被近百名村民长时间围堵和冲击,日常工作受到严重影响和妨碍而无法进行,造成严重损失。该辩护意见依据不足,本院不予采纳。
在该案中,同案人供述、证人证言确实证明,当地XX派出所当时遭受村民的长时间围堵和冲击,辩护律师提出没有证据证明遭受严重损失的辩护意见,很容易被反驳,而“被告人没有纠集他人”的关键辩点则直接被忽视、被转移。
来源:微信公众号“刑辩经验谈”
法庭上发表的辩护意见要把握关键辩点,切忌主次不分,面面俱到。发表面面俱到的辩护意见,很容易掩盖了重点,让焦点问题被掩盖,辩论的重点被转移,无法将对被告人最有利的观点充分展现出来。
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广东宋氏律师事务所合伙人,重大刑事部部长。一直专注于刑事案件的辩护与研究,曾在《法治论坛》、《行政与法》、《广东律师》、《广州律师》、《深圳律师》等杂志发表论文。
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