一、什么是竞业禁止？什么是竞业限制？

从定义上看，

·竞业禁止

公司的董事、高级管理人员未经股东大会或股东大会同意，不得利用职务便利为自己或他人谋取属于本公司的商业机会，自营或为他人经营与所任职公司同类的业务。

·竞业限制

用人单位对负有保守用人单位商业秘密的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的劳动者，在终止/解除劳动合同后的最长两年限制时间内到同类竞争单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。

两者的区别具体表现为：

二、公司股东是否负有竞业禁止（限制）的义务？

股东担任公司相关职务，具有员工身份

第一，股东如果担任公司的董事及高级管理人员，则负有董事和高级管理人员的竞业禁止义务。

第二，股东如果与公司具有劳动关系且属于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，公司可与其签订竞业限制协议，但需注意，在对股东做出竞业限制时，应明确其竞业限制期限和经济补偿金。参照《劳动合同法》第二十三、二十四条的规定，时间不得超过二年，同时，还应按月支付经济补偿金。

股东未担任公司相关职务，不具有员工身份

如果股东未担任董事及高级管理人员，则公司法并没有特别规定股东有竞业禁止义务。

那么，公司可以对股东设置竞业禁止（限制）事项吗？

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｜公司章程

在全体股东一致同意通过公司章程并在决议上签字盖章的，则视为股东同意章程所约定的竞业禁止（限制）条款，应当受此约束。

如果是通过股东会多数决形式通过的章程，则对于持反对或弃权意见的股东，其不应受章程竞业禁止（限制）条款的约束。

此外，对于章程通过后加入的股东，竞业禁止（限制）条款不应对其产生约束力，除非该股东以明示的方式表示其愿意受竞业禁止（限制）条款的约束。

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｜竞业限制协议

公司通过与股东签订竞业限制协议，要求股东遵守竞业限制条款，否则承担相应违约责任。并且，这种情况与用人单位与劳动者约定的竞业限制不同，不受竞业限制最长期间、经济补偿金等的限制，因为双方在签订协议时是地位平等的民事主体关系，只要协议不违反合同法相关规定，股东即应受此条款的约束。

三、律师建议

01通过公司章程或股东协议为股东创设竞业禁止（限制）义务

如果股东恶意进行同业竞争，将极大降低公司的商业价值，严重损害投资人利益，故可通过在公司章程或股东协议中约定竞业禁止（限制）条款，明确股东的保证承诺义务，并约定适当的违约责任和责任承担方式，以此防范股东的同业竞争和利益输送。同时需要注意，若股东不具有员工身份，则竞业禁止（限制）义务的创设需要得到每个股东的同意，否则持反对或弃权意见的股东不受章程竞业禁止（限制）条款的约束。

02关注股东附随的竞业禁止（限制）义务

需要注意，公司股东可能对其他公司负有竞业禁止义务，也可能对原就职单位负有竞业限制义务，一旦违反，轻则需要承担相应赔偿责任，重则导致公司经营出现重大法律瑕疵和风险。所以，公司需要认真细致进行调查，确保股东未违反竞业禁止业务。

03可与股东签订竞业限制协议

若股东同时是公司员工，在对股东做出竞业限制时，应明确其竞业期限，并向其支付经济补偿金。若股东未在公司任职，公司同样可与股东签订竞业限制协议，对其进行竞业限制。

作者：吴晓辉 苏爱芳

来源：微信公众号“企业家股权服务律师”