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这次决定到本省崇义县“避暑”,其实是想到这里思考即将在于都县开庭的一个二审案件。该案是一起涉毒案件,一审被告人被判处死刑。二审被告人改请我们担任其辩护人。对于未担任一审辩护人而担任二审辩护人的律师要有新的思维,才能达到二审辩护的最佳效果。
一、要认真阅读有关法律文件、探究有关事项。
主要是认真阅读起诉书、一审判决书、一审辩护人的辩护词,掌握法庭作出判决的依据,法官对本案作出判决的思维逻辑和法律适用;对判决书与起诉书对事实的认定和法律适用进对比研究,了解两法律文书之间的异同之处,及為什么会出现这种情况,这种情况是出于文字表达还是有别的原因等;还要研究一审辩护律师是基于什么原因作出的辩护,一审辩护意见判决书是如何评价的,法官為什么没有釆纳辩护律师的意见,二审辩护律师对一审辩护律师的辩护词要有客观评价,心中有数。
二审辩护律师要在认真阅读和研究上述法律文件和材料的基础上,设计好二审辩护思路和策略。
二、要区别于一审的思路阅读案卷材料。
这些思路是:
(一)要从判决书认定事实中寻找辩护点。一审判决书是二审辩护律师作出二审辩护的的思考点和抗辩点,二审辩护律师要同研究一审起诉书那样研究一审判决书,并从中找出与一审辩护律师不同的辩护意见。
(二)要从法庭不采纳一审辩护律师的辩护意见入手,寻找二审辩护点。法院的判决书对不釆纳辩护人的意见,一般都慨括性地表述“辩护人的辩护意见与事实和法律不符,本庭不予采纳”。二审辩护律师要从“不予釆纳”中,寻找到应当釆纳的事实和法律依据。这里的“结点“是,要揭示一审辩护意见的“功夫”所在和其不足之处,并给“功夫”所在“输氧补气”,从而达到被二审法院釆纳的目的。二审辩护律师切忌对一审辩护意见先入为主的倾向,切忌推倒重来的想法,当然对一些无意义的一审辩护人的辩护意见,理当弃之。
(三)要从被告人的供述中寻找辩点。二审辩护律师一般会接受委托后,很快就会会见被告人。被告人一审被判处死刑后,大都情绪激动,对其原来的供述一般会有反复,或翻供,或对原供述修修补补,或要求律师指教“救命”方法 ,这是律师执业最危险的时刻,切记不能给被告人任何许诺,切记不能用任何方式指教被告人如何如何,切记不能传递被告人妄图向外传递的“救援”信息;辩护律师只能依照事实和法律讲清律师的职责,讲清被告人的在法律上的权利和义务,在此基础上,做好稳定被告人情绪的工作。同时研究被告人一审判决前后供述的异同点,寻找有无非法证据排除、要不要申请新的证人到庭、重新鉴定等有利于为被告人辩护的事实和材料。
三、对有科技含量和渉及新罪名、新的司法解释的案件要突破一审的辩护思路,另劈溪泾进行创新式的辩护。
如涉毒案件的毒品数量是被告人被起诉判刑的“硬指标”,似不可动摇,但细想毒品的毒的含量则各有不同,毒品元素含量与毒品的度量衡意义上的量,不是等量的,量是毒的载体或曰毒的现象,毒的元素才是毒的本质,才是真正具有社会危害性的“毒”,才是衡量被告人刑罚的硬指标。因此对毒品数量的认定一定要科学,要持谨重态度。另外涉毒犯罪的形成和侦查活动具有其特殊性,也可寻找到供辩护的空间。
总之,二审律师的辩护要有新意,有创意,有更敏锐的洞察力,有更严谨的思维方式,要花更大的功夫,这样,一定会有二审辩护的新亮点,从而达到二审辩护的最佳效果。这是我对未担任一审辩护人而担任二审辩护人的律师、做好二审辩护的一些想法。
汤忠赞六月二十一日
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男,一九三八年十二月出生,江西余干县人,一九五五年九月参加工作,一九五六年六月加入中国共产党,大专学历,资深律师,一九八一年开始执业。江西金凤凰律师事务所创始人,现为江西求正沃德律师事务所首席顾问。曾任江西省司法厅律师管理处处长,省律协副会长、秘书长,省人民政府决策咨询委员会委员。曾聘为江西财经大学、江西警察学院、江西师范科技大学客座教授。曾评聘为国家一级律师,承办诉讼案件计900余件,其中刑案约600余件。先后担任国家机关和企事业单位的法律顾问计100余家。
专著有《智慧和勇气》、《梅花卧青松》、《律师方法论》、《选择》、《唯有源头活水来》以及《律师学习三百题》、《律师实务全集》(副主编)等。撰写并被杂志报刊刊载的论文30余篇,撰写有关律师业务的文章计30万字,诗词300余首。汤忠赞律师对论证文、论辩艺术、口才技巧颇有研究,并收获成果。
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