第二百六十四条 【盗窃罪】

盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

一、疑难问题

盗窃罪，是指以非法占有为目的，窃取他人占有的数额较大的财物，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。盗窃罪属于古老的犯罪，进入现代社会特别是网络社会中，盗窃罪的适用面临着一系列的亟须解决的疑难问题。

（一）存款的占有归属问题

存款具有两方面的含义：一是指存款人对银行享有的债权；二是由银行占有的现金。因此，存款人所占有的是对银行所占有的债权，因此利用互联网技术手段将他人的存款转移到自己账户的，成立对债权的盗窃罪。

（二）封缄物的占有

封缄物和内容物的占有情况应当区别看待，根据具体客观事实，认定封缄物整体由受托人占有，内容物由委托人自己占有较为合理。如果不能认定受托人已经现实占有了内容物，就难以认定受托人已经盗窃了内容物。

（三）运输中的财物的占有

在所有权人安排了押运人的情况下，财物有所有人或者押运人占有，或者两人共同占有。在所有权人没有安排押运人的情况下，运输距离越短、财物越难以移动、所有权人对行车路线的控制越强，财物就更倾向于由所有权人占有。

（四）本罪中特殊行为对象的认定

本罪的行为对象为财物，因此，如何认定财物是认定本罪行为对象的关键

1.财物是否包括无体物

因为财物必须具有价值，许多无体物不仅具有经济价值，而且可以对其进行管理因而可以被盗窃。因此，无体物毫无疑问应当成为财物，成为本罪的行为对象。同时在我国没有将财物和财产性利益分开规定，而且财产性利益具有保护的必要性，因此财产性利益应包括在财物的概念之内。

2.财物是否包括虚拟财产

诸如游戏虚拟货币等虚拟财产属于刑法上的财物，但是虚拟财产只有具有管理可能性、转移可能性与价值性的时候才能成为财物。

3.财物是否包括债券凭证

债权凭证本身是有体物，本身具有价值与管理可能性，因此其可以成为财物。但是在具体的案件中，债权凭证丧失不一定意味着其所记载的财产丧失，应当分清行为侵害的到底是债权凭证还是记载的债权，进而确定盗窃的数额。

4.盗窃墓葬以及祭奠物的认定

一般而言，墓葬中的陪葬品以及祭奠物应当由死者的家属占有以及所有，因此，墓葬中的陪葬品以及祭奠物应当属于刑法上的财物。

5.偷开他人机动车的处理

偷开他人机动车的，按照下列规定处理：（1）偷开机动车，导致车辆丢失的，以盗窃罪定罪处罚；（2）为盗窃其他财物，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，被盗车辆的价值计入盗窃数额；（3）为实施其他犯罪，偷开机动车作为犯罪工具使用后非法占有车辆，或者将车辆遗弃导致丢失的，以盗窃罪和其他犯罪数罪并罚；将车辆送回未造成丢失的，按照其所实施的其他犯罪从重处罚。

（五）窃取公私财物数额较大的认定

窃取公私财物最普通的情形必须达到数额较大的标准，盗窃公私财物价值一千元至三千元以上，盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。同时考虑到各个地区经济发展水平不一样，各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。

盗窃公私财物，具有下列情形之一的，数额较大的标准可以按照前条规定标准的50%确定：（1）曾因盗窃受过刑事处罚的；（2）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；（3）组织、控制未成年人盗窃的；（4）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；（5）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（6）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；（7）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；（8）因盗窃造成严重后果的。

（六）盗窃过程中毁坏财物行为的认定

根据相关司法解释，[1]盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：（1）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；（2）实施盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚；（3）盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。

（七）本罪与其他犯罪的关系

1.本罪和破坏广播电视设施、公用电信设施罪的关系

盗窃广播电视设施、公用电信设施的，一般而言构成盗窃罪，但盗窃广播电视设施、公用电信设施危害了公共安全的，同时构成破坏广播电视设施、公用电信设施罪与本罪，成立两罪的想象竞合，择一重罪处罚。

2.盗窃使用中的电力设备，同时构成本罪与破坏电力设备罪的，成立两罪的想象竞合，择一重罪处罚。

3.盗窃枪支、弹药、爆炸物、危险物质，并且对盗窃的对象属性有认识的，构成盗窃枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪；对盗窃的对象属性没有认识的，以本罪论处。

4.盗窃技术成果等商业秘密，以侵犯商业秘密罪论处。入户、携带凶器以及扒窃等特殊盗窃方式盗窃他人的商业秘密的载体的，不符合侵犯商业秘密罪构成的，可以本罪论处。

二、盗窃罪的辩护现状

盗窃罪是现实中发案率最高的罪名之一，为增强司法实践盗窃罪中刑事辩护的有效性。本文以1381066刑事一审判决时为分析样本，主要对判决书认定的量刑情节、律师的辩护意见、要点等方面进行分析。（数据来源——聚法案例）

（一）裁判文书认定的量刑情节

在样本中所提取出来的常见量刑情节主要包括自首、坦白、立功、认罪认罚、赔偿损失与被害人谅解、退赃退赔、前科、累犯等。下图反映了在实践中的具体认定情况。（其中红色代表无该情节、蓝色代表有该情节，赔偿损失与被害人谅解的具体情况分别是：积极赔偿但未取得谅解17026例、未赔偿但取得谅解86435例、积极赔偿且取得谅解的5937）

（二）律师的辩护意见

律师的辩护意见主要集中在是有罪无罪的辩护，还是罪轻罪重的辩护，具体为无罪辩护、从轻处罚的辩护、减轻处罚辩护以及免除处罚的辩护。这四种辩护意见是相互排斥的关系，即在一个判决书中仅有一个辩护意见，因此可以以饼图反映辩护意见的具体情况。

（三）裁判文书中的辩护要点

裁判文书中的辩护要点主要集中在量刑情节、犯罪形态、是否程序违法、证据问题、主体方面、主观方面等。

1.以量刑情节为辩护要点的文书数量

2.以犯罪形态为辩护要点的文书数量

在犯罪形态中，辩护要点集中在被告人是否成立犯罪未遂上。同样，犯罪未遂的案件数量要远远大于犯罪预备与犯罪中止。

3.以主体方面为辩护要点的文书数量

通过下图明显可见，主体方面的辩护要点主要有未成年人、初犯、无前科、生理缺陷等方面，其中占绝大多数的是初犯、无前科。

4.以主观方面为辩护要点的文书数量

在主观方面，主要的辩护要点集中于主观恶性不大，但主观恶性作为辩护要点的有效率一般来说相对较低。

5.以客观方面为辩护要点的文书数量

在客观方面的辩护要点主要表现为有无盗窃行为、是否属于入户盗窃以及是否只参与销赃行为、有无危害结果等，具体情况如下图所示。

6.其他方面的辩护要点

在其他方面的辩护要点，主要集中在程序违法、证据不足上，程序违法的文书数量是所有辩护要点最多的，具体情况如下图所述属。

[1]最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第11条。