2022年2月24日，最高人民法院发布《关于修改〈最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》（简称“新司法解释”），将对司法实践产生影响。本文对一些变化的条款进行简要的解读。

一、统一自然人与单位的追诉标准

“老司法解释”对自然人和单位规定了不同的追诉标准。“新司法解释”统一自然人和单位的追诉标准。

（一）非法吸收公众存款罪

旧第3条规定：非法吸收或者变相吸收公众存款,具有下列情形之一的,应当依法追究刑事责任:(一)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,数额在20万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款,数额在100万元以上的;(二)个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的;(三)个人非法吸收或者变相吸收公众存款,给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的,单位非法吸收或者变相吸收公众存款,给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的。

新第3条修改为：非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）非法吸收或者变相吸收公众存款数额在100万元以上的；（二）非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的；（三）非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的。

非法吸收或者变相吸收公众存款数额在50万元以上或者给存款人造成直接经济损失数额在25万元以上，同时具有下列情节之一的，应当依法追究刑事责任：（一）曾因非法集资受过刑事追究的；（二）二年内曾因非法集资受过行政处罚的；（三）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。

数额巨大、数额特别巨大的标准分别是入罪标准的5倍、10倍。

（二）集资诈骗罪

旧第5条规定：个人进行集资诈骗,数额在10万元以上的,应当认定为“数额较大”;数额在30万元以上的,应当认定为“数额巨大”;数额在100万元以上的,应当认定为“数额特别巨大”。

新第8条修改为：集资诈骗数额在10万元以上的，应当认定为“数额较大”’；数额在100万元以上的，应当认定为“数额巨大”。

2021年3月1日生效的《刑法修正案十一》将集资诈骗罪的法定刑调整为两个档次，没有“数额特别巨大”的档次了：以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

（三）简评

单纯从数额来看，非法吸收公众公开罪方面，自然人的追诉标准提高了，单位的追诉标准没有变化。非法集资罪方面，自然人的追诉标准没有变化，单位的追诉标准降低了。在“数额较大”以下的涉案金额的情形，是自然人犯罪，还是单位犯罪，影响着罪与非罪。

二、公诉前的退赃退赔是非法吸收公众罪的法定从宽情节

新第6条规定：非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。在提起公诉前积极退赃退赔，减少损害结果发生的，可以从轻或者减轻处罚；在提起公诉后退赃退赔的，可以作为量刑情节酌情考虑。

非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够在提起公诉前清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理。

对依法不需要追究刑事责任或者免予刑事处罚的，应当依法将案件移送有关行政机关。

该条第1款是《刑法修正案十一》增加的，第2款是以前就有的规定，第3款对程序处理进行明示。

三、明确相对确定的罚金刑

《刑法修正案十一》之前，《刑法》对非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪规定的罚金刑是存在相对确定的数额：

1、非法吸收公众存款罪的入罪标准对应的罚金是并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金，数额巨大对应的罚金是并处五万元以上五十万元以下罚金。

2、集资诈骗罪数额较大对应的罚金是并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大对应的罚金是并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大对应的罚金是并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

《刑法修正案十一》对这两个罪名的罚金只是规定没有明确数额的“并处罚金”“并处罚金或者没收财产”。

新第9条规定：犯非法吸收公众存款罪，判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的，处五万元以上一百万元以下罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，并处十万元以上五百万元以下罚金；判处十年以上有期徒刑的，并处五十万元以上罚金。

犯集资诈骗罪，判处三年以上七年以下有期徒刑的，并处十万元以上五百万元以下罚金；判处七年以上有期徒刑或者无期徒刑的，并处五十万元以上罚金或者没收财产。

显然，新司法解释大幅度提高了罚金，明确相对确定的数额，限制法官的自由裁量权。

四、明确非法集资犯罪和传销犯罪的竞合处罚原则

新第13条规定：通过传销手段向社会公众非法吸收资金，构成非法吸收公众存款罪或者集资诈骗罪，同时又构成组织、领导传销活动罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

组织、领导传销活动罪有两个量刑档次，五年以下有期徒刑，情节严重（传销人员120人以上，传销资金250万以上）的量刑是五年以上有期徒刑，因此，最高刑期为十五年有期徒刑。

假如行为人的涉案数额是260万元，达到非法吸收公众存款罪的追诉标准，在三年以下有期徒刑或者拘役量刑，但同时这一行为又可评价为组织、领导传销活动罪，属于情节严重，则可能按照组织、领导传销活动罪处罚，在五年以上有期徒刑量刑。

非法吸收公众存款罪的最高刑期为十五年。集资诈骗罪最高可判无期徒刑。

此罪与彼罪的认定对被告人的自由会产生较大影响。

来源：微信公众号“黎智鹏法律笔记”