广东省劳动人事争议仲裁委员会于3月5日发布了《关于做好因补缴养老保险费要求确认劳动关系争议案件处理工作的通知》（粤劳人仲函【2020】1号），对于确立劳动关系问题，进行了几个确认。

　　后面还有相应的风险提示，大家注意了。

一、再次明确，确认劳动关系争议案件，申请仲裁的时效期间为一年

　　该通知明确规定“确认劳动关系争议案件申请仲裁的时效期间为一年”，事实上，这个是对于2017年7月1日起实施的《劳动人事争议仲裁办案规则》（下简称“办案规则”）内容的强调，该办案规则的第二条规定，“本规则适用下列争议的仲裁：（一）企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者之间，以及机关、事业单位、社会团体与其建立劳动关系的劳动者之间，因确认劳动关系，订立、履行、变更、解除和终止劳动合同，工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护，劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；”第二十六条明确了上述的时效为一年“本规则第二条第（一）、（三）、（四）、（五）项规定的争议，申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”

　　事实上，关于劳动关系的确认，是否受时效限制的问题，实践中争议极大。认为不受时效限制的，主要的理由是确认劳动关系是对事实的确认，并不涉及实体权利，无诉讼利益，不应有时效的问题。但这个观点并不合理，虽然确认劳动关系表面上并不涉及具体的权利，员工主张确认劳动关系其终极目的在于补缴社会保险、支付劳动报酬、经济补偿金等实体权利，则确认劳动关系之诉请系其他诉请之基础，断无单独不适用时效限制之例外。关于这一点，在《劳动争议调解仲裁法》中有明确的规定，该法的第二条第一款、第六款规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。”而该法第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。” 由此可见，法律上也明确了其应适用一年的时效限制。

二、再次明确，虽然办案规则明确，仲裁委员会受理案件时不再主动审查仲裁时效，但劳动关系确认中，裁判机构可以主动审查时效

　　关于这一个，很多人不理解，为什么劳动关系的确认有例外。事实上，在很多确认劳动关系争议的案件中，争议双方对于是否存在劳动关系是无争议的，用人单位对时效更无任何的抗辩。这是因为用人单位也是希望通过确认劳动关系来给个人补缴社保的，但实践中发现，有不少的虚假诉讼，便是通过虚构劳动关系建立时间，以便确认劳动关系以补缴社保、获得购房资格等不法的目的。如果裁判机构对此不主动审查，则会导致公共利益受损。

　　事实上，广东高院和省仲裁委对此也早已有明确。广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲裁委员会发布的《广东省高级人民法院 广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》第二十八规定“根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条的规定，仲裁机构受理案件时不再主动审查仲裁时效。案件受理后，当事人未就仲裁时效进行抗辩的，仲裁机构不主动审查，但案件涉及虚假仲裁，恶意串通损害国家、集体或第三人合法权益的除外。当事人在仲裁阶段未提出时效抗辩，在诉讼阶段又主张时效抗辩的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的仲裁请求权已过时效期间的情形除外。”

三、对于确认劳动关系，在证据要求方面，提供了指导

　　劳动合同是确认劳动关系的重要证据，但不是必然的充分证据，尤其是对于时间较长的，一般不能仅凭书面劳动合同确认劳动关系，还需要看相应年份的工资支付凭证、档案等。

四、对于劳动关系的认定，要审慎，不得通过仲裁审查确认、慎用仲裁调解方式确认劳动关系

　　本人作为一名兼职的仲裁员，对于所裁判的劳动关系争议也一直非常审慎，虽然认定劳动关系相对于主张加班费等权利的道德风险会小很多，但无相应证据，本人也不敢轻易认定存在劳动关系，更不敢通过调解的方式来确认劳动关系。如前所述，在申请人与被申请人对于是否有劳动关系以及劳动关系的存续时间无争议的情形下，会有后续损害社会公共利益的可能性，当然，也会给仲裁机构及仲裁员本人带来风险。

　　什么叫“审查确认”？根据办案规则的规定，指有管辖权的仲裁机构对调解组织的协议进行确认，相应规定如下：

　　第七十四条 经调解组织调解达成调解协议的，双方当事人可以自调解协议生效之日起十五日内，共同向有管辖权的仲裁委员会提出仲裁审查申请。

　　当事人申请审查调解协议，应当向仲裁委员会提交仲裁审查申请书、调解协议和身份证明、资格证明以及其他与调解协议相关的证明材料，并提供双方当事人的送达地址、电话号码等联系方式。

　　第七十五条 仲裁委员会收到当事人仲裁审查申请，应当及时决定是否受理。决定受理的，应当出具受理通知书。

　　有下列情形之一的，仲裁委员会不予受理：（一）不属于仲裁委员会受理争议范围的；（二）不属于本仲裁委员会管辖的；（三）超出规定的仲裁审查申请期间的；（四）确认劳动关系的；（五）调解协议已经人民法院司法确认的。

风险提示：

　　这里需要向同行们作风险提示，关于确认劳动关系请求的时效问题，从2017年起，规定便一直是很明确的，仲裁机构也多会对此进行严格的时效审查，但法院则多有不同的意见，驳回时效抗辩的理由很多，笔者曾见过判决认定，裁判是解决争议，所以对于时效的问题不应苛刻为由，不对时效时行审查。

　　所以大家也不要以为裁判的导向发生了重大的变化，尤其是这个通知是仲裁机构单方发布而非与法院联合发布的情形下。

附：

《关于做好因补缴养老保险费要求确认劳动关系争议案件处理工作的通知》

（粤劳人仲函【2020】1号）

（来源：微信公号“飞劳动法”）