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广东省人力资源和社会保障厅于2月28日发布了《新冠肺炎疫情防控期间劳动关系处置导则》,共10条,其中对于争议最大的问题—年休假安排作了明确,也明确了一些其他内容,笔者针对其中一些疑惑的焦点问题作解读。
前面是解读及内容摘要,“处置导则”的全文附后。
1
国务院延长假期及广东省延长复工期间
均不得强行安排年休假
(第一、第二条)
“处置导则”的第一第二条明确,国务院延长的春节假期(1月31日、2月1日、2月2日)以及广东省延长复工期间(2月3日至9日)企业均“不得强制职工休带薪年休假”。不过这带来一个疑问,如果不是“强制”而是协商,是否就可以了呢?另外,前者是国务院放假,具有福利性质,后者是因为防疫需要而延长复工,是防疫措施并非员工福利,两者完全不同的性质,但该“处置导则”却一刀切的处理。前者不可安排休年休假可以理解,但后者不可安排休年休假,想必争议极大,尤其是企业在现时艰难的情形下,恐难接受。
2
2月9日之后如无法到岗或无法复工的,
企业可单方安排年休假
(第六条)
“对2月9日之后,因受疫情影响不能按期到岗的职工或仍不具备复工条件的企业,要指导企业通过安排职工居家远程办公或优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假的方式,协商解决无法复工问题”。虽然后面有要“协商”的表述,但与本”处置导则”其他“协商一致”的表述有明显区别。
3
国务院春节假期延长假期间如果工作,
总工资是200%,
而非100%的基础上再加200%
(第一条)
明确了上班的可安排补休,如不能安排补休的,则按照不低于劳动者本人日或小时工资的“200%支付工资报酬”,这里明确了,不存在还要另外支付100%的正常工资的问题。
4
在广东省延迟复工期间(2月3日至9日)
上班及不上班均是依法支付工资,
除非是休息日(2月8日、9日上班)
才需支付加班费
(第二条)
“对企业要求职工通过远程办公等形式提供正常劳动的,企业应当依法支付工资。”也即对于受延迟复工限制的企业,正常提供劳动的,也无须支付加班费。个人认为,这个“远程办公等形式”包括了很多内容,并没有排除到单位工作的情形,所以如果一些单位值班、日常维护等需到单位现场工作,是不能要求加班费的。
5
因政府依法采取紧急措施
导致不能提供正常劳动的职工,
与被隔离的员工享受同样的待遇
(第三条)
“对因被依法实施隔离措施或因政府依法采取紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。”也即因为封城等原因无法到岗上班的,工资待遇是正常支付的。即便是超过了一个月,也不是按照停工、停产的方式支付待遇。举例:广东某企业有一员工现身处武汉,如果6月1日才解除封城的措施,那么5月及之前未上班期间,一直需正常支付工资的。
这里有一个最大的疑问是本“处置导则”中还明确“因受疫情影响不能按期到岗的职工或仍不具备复工条件的企业”指导“企业参照《广东省工资支付条例》关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商工资待遇”。在这里,“受疫情影响不能按期到岗”与“因政府依法采取紧急措施导致不能提供正常劳动”到底区别在哪?笔者一直没法厘清,也希望大家给意见。
6
员工以担心疫情为由拒绝复工,
可作处分甚至解除劳动合同,
但需先说明并劝导
(第四条)
符合复工条件的情形下,员工拒绝复工的,企业需先宣导复工重要性,且劝导复工。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗复工的职工,企业可以依据《劳动法》《劳动合同法》的有关规定予以处理。
7
对于“三期“女职工中提供劳动的
孕期、哺乳期女职工
要特别保护(第五条)
特别是要“结合实际协商安排孕期、哺乳期女职工居家远程办公、灵活安排工作时间和休息休假女职工居家远程办公”。不过这里是要结合实际协商安排,但并非女职工可以未经单位同意便自行居家办公,笔者认为,这里有两个前提条件,一是要经协商,二是要有远程办公的条件。如果女职工自行决定甚至没有远程办公条件而拒绝到单位工作的,可构成旷工。
8
上班时间可协商灵活安排,
无须获得特殊工时
(综合计算工时工作制、不定时工作制)的审批
(第五条)
根据《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发[1994]503号)的规定,特殊工时制度需获得审批。不过现时特殊的情形下,无须审批,劳资双方协商即可“通过采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间”,即在坚持现有工时制度的情况下,考勤管理可以灵活化。
个认认为,这里强调的是考勤管理的灵活化,并非真正的特殊工时制,例如不应以此认定可为不定时工作制,进而认定加班无需支付加班工资。
9
未认可集中调休,
先安排休息日(周六、周日)休息的方式
(第六条)
很多人问过,是否可以以调休的方式,先将本年内或某段时间内的周六日先休息完,其后休息日正常上班而无须支付加班费?本“处置导则”没有给出明确的答案,但根据其规定,可以得出否定的意见。
该“处置导则”明确对2月9日之后,因受疫情影响不能按期到岗的职工或仍不具备复工条件的企业,要指导企业通过安排职工居家远程办公或优先使用“带薪年休假、企业自设福利假等各类假”的方式,协商解决无法复工问题。而对不能通过居家远程办公等形式提供正常劳动或用完各类休假仍不能提供正常劳动的职工,指导企业参照《广东省工资支付条例》关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商工资待遇。从上述意见可知,安排休假后仍不能提供正常劳动的,只能是以停工、停产的方式处理,而不包括集中调休周六日先休息的方式,所以用人单位对此不要抱希望了。
10
疫情期间是尽量不裁员,但不是不可以裁员,
用人单位依法履行法定程序就可以了。
裁员向当地人力资源社会保障行政部门报告即可,
并非需获得审批。
对确需裁员的,要指导企业规范经济性裁员程序,制定包括被裁减人员名单、裁减时间、实施步骤以及符合法律法规规定的经济补偿办法在内的裁员方案,引导裁员人数20人以上或者裁员人数不足20人但占企业职工总数10%以上的企业,提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或职工意见,向当地人力资源社会保障行政部门报告裁员情况后,依法有序裁员。
11
疫情期间,
特别强调了平等保护劳资双方权益,
而非劳动法律领域一直强调的单保护原则,
对于劳资争议也要尽量协商解决
(第九条)
劳动人事争议调解仲裁机构应当根据事实,遵循合法、公正、及时、着重调解的原则,依法平等保护劳动者和用人单位的合法权益,促进企业依法有序复工复产。要引导当事人尽量通过协商调解方式解决争议,可依托人民调解、行政调解、行业调解、工会调解等多元解纷联动机制,积极化解纠纷,减少当事人诉累。
附:新冠肺炎疫情防控期间劳动关系处置导则
一、准确解读春节假期延长假期间的工资待遇问题
按照国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》要求,延长2020年春节假期至2月2日。在春节假期延长假期间(1月31日、2月1日、2月2日),企业安排劳动者工作又不能安排补休的,按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资报酬。春节假期延长假期间,企业按照原工资计发方式支付职工工资,并不得强制职工休带薪年休假。
二、准确解读延迟复工期间的工资待遇问题
按照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求,除特殊情形外,本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。2月3日至9日延迟复工期间,根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)关于停工、停产期间工资支付相关规定,企业应当按照劳动合同规定的标准支付职工工资。延迟复工期间,企业不得强制职工休带薪年休假。对企业要求职工通过远程办公等形式提供正常劳动的,企业应当依法支付工资。
符合规定不受延迟复工限制的企业,在此期间安排职工工作的,应当依法支付职工工资。其中,企业在休息日安排职工工作又不能安排补休的,按照不低于职工本人日或小时工资标准的200%支付工资报酬。
三、准确解读被依法实施隔离措施或因政府依法采取紧急措施导致不能提供正常劳动的职工工资待遇问题
企业不得依据《劳动合同法》第四十条、四十一条与因被依法实施隔离措施或因政府依法采取紧急措施导致不能提供正常劳动的职工解除劳动合同或退回被派遣劳动者。对因被依法实施隔离措施或因政府依法采取紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,企业应当视同提供正常劳动并支付职工正常工作时间工资。隔离期结束后,对仍需停止工作进行治疗的职工,在国家规定医疗期内,企业应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付其病假工资,支付的病假工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。
四、指导企业规范管理有序复工
各地要指导符合规定的复工企业提供必要的防疫保护和劳动保护措施,在确保疫情防控达标前提下复工复产,保障职工身体健康和生产安全。企业在已提供必要的防疫保护和劳动保护措施的情况下,要求具备复工条件的职工返岗复工,职工应当按企业要求返岗复工。对不愿复工的职工,企业工会应及时宣讲疫情防控政策要求和企业复工的重要性,主动劝导职工及时返岗。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗复工的职工,企业可以依据《劳动法》《劳动合同法》的有关规定予以处理。
五、指导企业灵活合理安排工作时间
各地要指导企业与职工协商一致,通过采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间,特别是要结合实际协商安排孕期、哺乳期女职工居家远程办公、灵活安排工作时间和休息休假,做好孕期、哺乳期女职工特殊劳动保护,减少人员聚集,确保劳动者身体健康。对承担政府疫情防控保障任务需要紧急加班的企业,在保障劳动者身体健康和劳动安全的前提下,指导企业与工会和职工协商一致,可适当延长工作时间应对紧急生产任务,依法不受延长工作时间限制。
六、指导企业与职工协商解决无法复工问题
对2月9日之后,因受疫情影响不能按期到岗的职工或仍不具备复工条件的企业,要指导企业通过安排职工居家远程办公或优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假的方式,协商解决无法复工问题。对不能通过居家远程办公等形式提供正常劳动或用完各类休假仍不能提供正常劳动的职工,指导企业参照《广东省工资支付条例》关于停工、停产期间工资支付相关规定与职工协商工资待遇,即未超过一个工资支付周期(最长三十日)的,用人单位应当按照正常工作时间支付工资;超过一个工资支付周期的,可以根据劳动者提供的劳动,按照双方新约定的标准支付工资;用人单位没有安排劳动者工作的,应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。
七、指导企业规范经济性裁员程序
对受疫情影响导致企业生产经营困难的,鼓励企业通过协商民主程序与职工协商采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。对确需裁员的,要指导企业规范经济性裁员程序,制定包括被裁减人员名单、裁减时间、实施步骤以及符合法律法规规定的经济补偿办法在内的裁员方案,引导裁员人数20人以上或者裁员人数不足20人但占企业职工总数10%以上的企业,提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或职工意见,向当地人力资源社会保障行政部门报告裁员情况后,依法有序裁员。
八、加大风险隐患排查力度
各地要广泛开展辖区内受疫情影响较大企业的情况摸查,将其纳入劳动关系风险监测企业名单,密切关注企业停工或减产情况、劳动用工人数、劳动合同签订人数、劳务派遣用工人数及其占职工总数比例的变化情况、职工流失率情况、工资按时足额支付情况、工资总额增减情况,以及企业与职工解除或终止劳动合同的原因、涉及人数、劳动争议仲裁案件数、涉及人数、涉及金额等指标,有针对性地开展劳动关系政策宣讲和咨询,有效预防化解劳资纠纷,妥善处置劳动关系突发事件。
九、加大劳动人事争议预防调处力度
劳动人事争议调解仲裁机构应当根据事实,遵循合法、公正、及时、着重调解的原则,依法平等保护劳动者和用人单位的合法权益,促进企业依法有序复工复产。要引导当事人尽量通过协商调解方式解决争议,可依托人民调解、行政调解、行业调解、工会调解等多元解纷联动机制,积极化解纠纷,减少当事人诉累。建议当事人采用网络、邮递等方式提交资料,通过电话、在线视频等非接触即时沟通方式调解。符合条件的仲裁案件,经当事人同意,可采取视频审理、书面审理等方式处理。对疫情期间因拖欠工资、工伤待遇、违法解除劳动关系等争议,要开启“绿色通道”,实行快立、快调、快审、快结。
十、加大劳动保障监察执法力度
各地要全力畅通“一点投诉、全省联动”的劳动保障监察网上举报投诉平台和举报投诉电话等线上维权渠道,确保疫情防控期间职工足不出户即可在网上对省内用人单位违反劳动保障法律法规规章的行为进行举报投诉。要切实加大劳动保障监察执法力度,加强重点企业日常巡查和送法普法服务,推广用人单位在劳动保障监察办案信息管理系统上自主申报用工情况,配合就业等部门做好24小时重点企业复工复产调度工作,依法查处违法行为,及时排查化解处置各类劳资纠纷。
(来源:微信公号“飞劳动法”)
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广州金鹏律师事务所副主任、高级合伙人,广州市律协劳动法律专业委员会主任,广东工业大学MBA讲座教授,华南师范大学法律硕士专业学位兼职教师
业务专长为劳动争议纠纷及企业常年法律顾问、劳动专项法律顾问、股权激励等法律服务。参与了《劳动法实务》(法律出版社出版、广东省律师协会编)、《广州市工会维权工作指导案例汇编》(中国工人出版社出版、广州市总工会编)的编辑并参与相应内容的撰写。在处理劳动争议案件中,创造性提出了双倍工资不属于劳动报酬,应严格适用诉讼时效的规定的理论,该理论在实务中获得了广泛的支持,为企业挽回了巨大的损失。
在其他专业期刊和专业书籍上,共发表了二十余篇专业的涉劳动法律的论文及其他类型的法律类论文,多次获省市律协的“理论成果奖”、“优秀论文奖”。
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