根据广东省人民政府的通知，广东省内各类企业复工时间不早于2月9日24时，目前，该时间已临近，各工程项目复工在即，但因疫情仍未得到彻底控制，复工面临诸多不确定性，特写本文，以指导施工企业应对复工问题。

核心提示

　　●疫情对于工程项目的影响在法律上属于不可抗力，可以顺延工期、索赔费用。

　　●2020年2月1日至2020年2月9日的停工，属于不可抗力，如影响工期发生费用，应及时向建设单位通报并索赔。

　　●如2020年2月9日后因疫情需继续停工的，应与建设单位协商一致。建设单位要求复工的则应及时向政府部门办理复工报备，否则应收集可证明“不能克服”目前疫情困难，不能复工的充分证据。

　　●因不可抗力造成的损失，包括人工工资、机械材料闲置损失等，由发包人和承包人合理分担。施工单位应全面收集费用发生证据。

一、疫情对工程项目影响在法律上的定性

　　不可抗力

　　广东省人民政府根据《中华人民共和国突发事件应对法》《中华人民共和国传染病防治法》和广东省突发公共卫生事件一级响应机制的有关规定，于2020年1月28日发布《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，通知明确本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。

　　北京、上海、河南、河北、重庆、安徽、陕西、山东等地政府也纷纷发文延后复工时间， 有的地方如太原市则明确规定新建和在建项目不得在3月1日24时前开工。

　　《合同法》第117条规定“不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”属于不可抗力，本次疫情的严重性及政府部门采取的强制管控措施，建设单位及施工单位均无法预见，且不能避免和克服，当属于不可抗力。

　　中国国际贸易促进委员会于2020年2月2日开出全国首份新型冠状病毒肺炎疫情不可抗力事实性证明书，证明浙江某企业2020年2月9日前不能复工。该证明虽然主要用于国际贸易的场合，但可以说明社会普遍认可本次疫情属于不可抗力。

二、不可抗力情况下工期的认定

　　1、针对2月1日至2月9日的工期处理

　　《合同法》第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。”

　　《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用条款第17条“不可抗力”规定，发生不可抗力后，发包人和承包人应收集证明不可抗力发生及不可抗力造成损失的证据，并及时认真统计所造成的损失。

　　如延长的春节假期影响到工程工期的，则此期间因有政府部门的正式公文，施工单位可直接将广东省人民政府文件作为发生不可抗力的证据，及时通知建设单位，要求顺延工期并和建设单位统计该时间段内发生的损失。

　　2、2月10日或按施工计划按时复工的，应及时向政府部门办理复工报备

　　部分地方政府的建设行政主管部门已出台复工报备制度（如深圳市住房和建设局于2020年2月5日发布了《关于实施企业复产复工报备制度的通告》），施工单位应及时根据当地政府部门的相关要求，办理复工手续。

　　因第三方原因或政府部门迟延办理复工手续，导致无法及时复工的，责任不由施工单位承担。但如果施工单位未及时申请办理复工手续，导致复工迟延进而导致工期延误的，应由施工单位承担责任。

　　我们建议，即便项目所在地政府未出台相关的复工指引或报备制度，施工企业也应向建设单位、街道办事处及住建等部门进行复工报备，主动接受监督，并在必要时获得政府部门的协助。

　　3、不能在2月10日或原施工计划预定的复工时间复工的，应收集“不能克服”的证据

　　如施工单位研判不能在2月10日或原施工计划预定的复工时间复工的，则应及时发函给建设单位，商议迟延复工，如双方对工期顺延、费用承担取得一致意见的，可以复函、会议纪要、补充协议等形式予以固定，施工企业在双方商定的复工时间予以复工。

　　如建设单位不同意迟延复工，但施工单位又因工人无法到岗等原因确实无法复工或虽能勉强复工，但复工人数大大减少的，施工单位应全面收集“不能克服”疫情困难的证据，否则不能取得工期顺延和费用补偿。

　　前文已述，不可抗力包含“不可预见、不可避免、不可克服”三个要件，缺一不可。“不可预见”和“不可避免”这两个要件在本次疫情中无需特别证明，但“不能克服”需要充分的证据予以证明，比如员工返回工地受阻导致人员配备不齐、防护物资无法购买导致无法通过政府复工审批、材料无法运输导致无法开工等，施工单位应提供政府公文、新闻报道、购买合同、通讯记录等对“不可克服”加以证明，并持续发函给建设单位。

三、不可抗力情况下费用如何索赔

　　前文已述，本次疫情对工程项目的影响属于不可抗力，则就损失的承担，也应在不可抗力的范畴内讨论。

　　《合同法》第一百一十七条对不可抗力仅规定根据不可抗力的影响，可以部分或全部免除责任。特别规定当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任（也就是说，如果因为施工单位延误施工导致遇到本次疫情，工期不能顺延，费用不能要求补偿）。未就不可抗力造成的费用增加如何承担做出详细规定。

　　《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用条款第17条规定，因不可抗力影响承包人履行合同约定的义务，由此导致承包人停工的费用损失由发包人和承包人合理分担，停工期间必须支付的工人工资由发包人承担；因不可抗力引起或将引起工期延误，发包人要求赶工的，由此增加的赶工费用由发包人承担；承包人在停工期间按照发包人要求照管、清理和修复工程的费用由发包人承担。

　　大部分的工程项目实际未采用上述的示范文本，但我们认为，示范文本的规定相对比较公平，也可以视作政府的倡导，法院可以将上述的费用分担原则作为处理案件的参考。

　　即将于2020年3月1日生效的《房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包管理办法》第十五条规定，建设单位承担的风险包括不可抗力造成的工程费用和工期的变化。具体风险承担内容由承发包双方在施工合同中约定。

　　疫情延续，可能发生的费用增加主要包括：

　　●人员费用支出，包括管理人员工资、劳务工人工资等。

　　●机械及周转材料损失闲置费用，包括现场施工机械、塔吊、脚手架等费用。

　　●因防控疫情，采购物资投入的费用。

　　●如疫情持续时间较长，工程材料、人工也可能发生较大幅度的涨跌，届时，材料及人工的涨价也可能成为不可抗力造成的损失。

　　综合以上的规定，停工增加的费用，应由发包人和承包人合理分担。在双方没有其他特别约定的情况下，我们认为比较合理的方式，应是施工企业自行承担自身管理人员等工资支出，建设单位承担驻场工人工资支出以及机械材料损失闲置费用。施工企业应收集驻场人员的工资支出证明以及机械周转材料租赁合同、费用证明等证据，结合施工组织计划、复工审批等证据，制作索赔报告，根据施工合同的约定，向建设单位主张费用补偿。

湖北加油！中国加油！

（来源：微信公号“盈城诀”）