一.“法定代表人”的法律规定

　　《民法总则》第61条规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。“

　　《公司法》第13条规定：“公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记”。

　　综上，法定代表人是指依照法律或法人章程规定代表法人行使民事权利，履行民事义务的主要负责人（董事长、执行董事或经理）。

　　二.挂名“法定代表人”

　　一个不参与公司经营管理的人，理论上不可能也不应成为公司的法定代表人，因其根本就不具备对外代表法人的基本条件和能力。

　　实践中，“挂名”法定代表人却并不少见。很多“挂名”者认为自己只是挂个名而已，能有啥问题？况且有时还有“挂名”报酬可以拿，何乐而不为？

　　真的如此吗？

　　在法律层面，“挂名”法定代表人与实际公司法定代表人需承担同样的法律责任。

　　三.担任法定代表人的法律风险

　　1.刑事方面

　　若公司实际控制人利用公司实施犯罪行为，且有证据证明法定代表人明知该等行为，却不加阻止或放任实际控制人犯罪行为的，则法定代表人很可能也需承担相应的刑事责任。实务中涉及的常见罪名有：重大安全事故罪、生产、销售伪劣商品类犯罪、非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、走私类犯罪、行贿类罪、税务管理类犯罪、拒不支付劳动报酬罪、拒不执行判决、裁定罪等等。

　　2.行政方面

　　当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施，如罚款、拘留等。

　　3.还有被列入失信被执行人名单的风险。

　　当“挂名”法定代表人知晓上述法律风险后，很可能就不想再做顺水人情了，想辞任法定代表人。

　　问题来了， 怎样才能辞任法定代表人呢？

　　法定代表人系基于公司章程的规定而直接产生的职务，并不是一个独立的聘任职务，不能简单写一封辞职信通知一下即可。法定代表人只能变更，而变更法定代表人需股东会决议修改公司章程，然后由公司到工商部门进行变更登记。这就需要公司实际控制人同意才行，若公司实际控制人不想失去保护盾牌，不同意辞任怎么办？

　　首先，辞任法定代表人的基础职务。

　　法定代表人有三个基础职位，分别是董事长、执行董事、经理。若基础职位不存在了，从法律上讲，也就不符合担任法定代表人的条件了。

　　1.经理的辞职比较简单，按照公司章程的约定进行请辞即可，实在不行的话，可以按照《劳动合同法》的规定解除劳动合同关系，那么经理职务也就无所依附，自然辞职了。

　　2.董事长的辞职问题，《公司法》并无明文规定。在法律和公司章程没有相反规定的情况下，董事长辞职一般应于辞职的意思表示送达公司董事会时即发生法律效力。

　　3.执行董事的辞职问题，《公司法》并无明文规定。在法律和公司章程没有相反规定的情况下，执行董事辞职一般应于辞职的意思表示送达公司股东会时即发生法律效力。

　　不过，尽管董事长或执行董事辞职无需经过董事会、股东会决议，但其在任期内辞职而导致董事会成员低于法定人数的，董事的辞职不发生效力，直至新任董事就任之日。 换言之，即使你辞去董事及董事长职务，如果没有股东会决议也无法办理工商变更登记。

　　然后，向法院提起诉讼，要求公司进行法定代表人的变更登记。

　　需要提请注意的是，司法实践中，不同法院对此问题分歧较大，存在不支持或无法执行的风险。

　　在无法辞任法定代表人职务的情况下，建议采取如下措施，以降低自身风险：

　　1.以EMS发函给公司、股东或董事，明确提出辞任公司法定代表人职务，并要求限期变更法定代表人，保留签收证据。

　　2.在有影响力的媒体上发表公开声明，明确辞任法定代表人意愿但公司及股东拒不配合的事实，并表示此后公司的相关经营管理活动，自己将不承担任何责任，如公司其他股东及管理人员冒用法定代表人代行签署相关法律文件的，应当自行承担一切法律责任。

　　3.以EMS发函到工商、银行、税务、海关等相关部门，明确说明本人已要求辞任公司法定代表人职务，并备案法定代表人签名，提醒相关部门工作人员防止冒签。

　　4.收回个人印章。

　　来源 | 微信公众号“企业家的法律合伙人”