一、历时九年，争取高级法院的无罪判决

　　这个职务侵占案来自湖北省高级人民法院（2017）鄂刑再4号刑事判决书。

　　（1）2008年12月17日，张某被刑事拘留。

　　（2）2010年5月25日，仙桃市人民法院认定张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产5万元。

　　（3）2010年11月9日，湖北省汉江中级人民法院撤销原判，发回重审。

　　（4）2011年4月15日，仙桃市人民法院认定张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产5万元。

　　（5）2011年8月26日，湖北省汉江中级人民法院认定张某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。

　　（6）2015年9月25日，湖北省汉江中级人民法院驳回张某的申诉。

　　（7）2016年9月7日，湖北省高级人民法院提审本案，2017年6月29日公开开庭审理了本案。

　　（8）2017年12月5日，湖北省高级人民法院判决张某无罪。

　　二、本案起源于未履行完毕的《增资扩股协议书》，可谓“祸起萧墙”

　　（一）将公司对外销售收入占为己有

　　2005年12月15日，张某与其妻苟某注册设立了仙桃公司，注册资本为100万元，其中，张某出资额为80万元，苟某出资额为20万元，公司股东登记为张胜、苟某，张胜为公司的法定代表人。

　　张某将仙桃公司对外销售收入347000元占为已有，用于偿还其个人为筹建设立鸿威公司所欠钱某、关某2等人的债务248000元。

　　（二）“新股东”控告老股东职务侵占

　　关某1、永顺公司与张某签订了《增资扩股协议书》，该协议书第六条约定：各方所认缴的出资额缴纳的期限必须于2007年4月10日前缴清。

　　2009年7月8日，仙桃市人民法院确认了关某1和永顺公司为仙桃公司股东，但该判决于被汉江中院撤销并发回仙桃市人民法院重审。2011年5月3日，仙桃市人民法院裁定：准许关某1和永顺公司就股权确认纠纷一案撤诉，即关某1、永顺公司要求确认其为仙桃公司股东的事实未得到法律确认。

　　湖北省高级人民法院的判决书显示，关某1为报案人。

　　（三）罪与非罪，在于民事行为，也在于刑法评价

　　至此，整个事件已经很清晰了。

　　关某1与张某签订过一份《增资扩股协议书》，想进入仙桃公司。工商登记手续只是公示手段，如果这份协议真的得到履行，关某已经成为仙桃公司的股东。

　　2009年7月8日，仙桃法院还确认关某是公司股东。

　　张某私自截留公司对外销售款，没有入账，损害了实际上作为公司股东的关某的利益。

　　2010年5月25日，仙桃市人民法院认定张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产5万元。

　　二者可谓相辅相成。

　　但是，关某1与永顺公司都未按照协议之约定向仙桃公司注册，也未办理变更工商登记，中级法院和基层法院的判决可以证明关某1、永顺公司都不是仙桃公司股东。

　　这就使得关某不具有利益受损者的身份。张某的截留公司对外销售额的行为，没有侵犯关某的利益。

　　最后，仙桃公司是张某和其妻子所有，公司财产和个人财产混同，张某将公司财产当做自己的财产，符合常理，不具有非法占有公司财产的目的，“自己侵害自己利益”也不构成犯罪。

　　历经九年，湖北省高级人民法院判决张某无罪。

　　三、结语

　　本案是因一份《增资扩股协议书》而起。刑事控告成为当事人争夺利益的手段。这一手段往往与民事诉讼相并行。依据《增资扩股协议书》，控告人一开始在民事诉讼和刑事控告，都实现了双赢。

　　而对于被告人来说，即使是中级法院“留有余地”地免除刑事处罚，几乎等于无罪，但为了争取一个无罪判决，经过了九年时间。即使被告人可以去追究控告人的诬告陷害罪，这也难以弥补九年的戴罪之身。

　　这给我们不注重公司内部治理、财产混同严重的企业家一个启示：对每一份书面合同，都要有始有终，避免留下把柄；把合规管理提上日程，按照公司法完善公司治理制度，是避免刑事风险的最好方法。

来源：微信公众号|黎智鹏刑辩