作者：施汉博，北京德恒（济南）律师事务所

　　并购重组是一个集合概念，在这一集合概念下，可以分辨出各种具体的交易行为，并用更具体的术语对其进行概括。例如兼并、合并、收购、重大资产重组、借壳上市等等。笔者发现，许多人对这些术语概括的是什么交易行为，存在不同的理解，导致沟通交流时常有误会发生。因此，对于上市公司并购重组这一集合概念下，会发生什么具体的交易行为，各个交易行为又该用哪个术语概括，还是有必要进行辨析并统一认识的。

一、并购重组从词义上可以拆分为兼并、收购、重组

　　首先，从并购重组这个名词的词义上，可以拆分出三个名词，即兼并、收购和重组。兼并的“并”，收购的“购”，再加上重组，就组成了并购重组这个名词。重组在上市公司语境下，一般指重大资产重组。

　　收购和重大资产重组是我们的官方用语，也是两种最核心的上市公司并购重组业务。

　　针对收购，我们有《上市公司收购管理办法》，针对重大资产重组，我们有《上市公司重大资产重组管理办法》，两个文件中，对收购和重大资产重组有所界定。

　　上市公司收购，也即收购上市公司，是指：收购人通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，或者通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人，或者同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。（《收购办法》第5条）由此可见，上市公司收购的核心是取得上市公司的控制权，可以通过持股的方式，也可以通过协议或其他安排，总之，只要持有上市公司股票的表决权，达到能够控制上市公司的程度，就是上市公司收购。（何谓拥有上市公司控制权，参见《收购办法》第84条）

　　上市公司重大资产重组，是指上市公司购买、出售资产达到一定的体量的行为。其中包括上市公司控股或者控制的公司购买、出售资产，资产的概念中包括股权。判定重大，以50%为界。拟购买或出售的资产，与上市公司现有的财务数据比较，资产超过50%、资产的收入超过50%、净资产超过50%且超过5000万的，都是重大资产，购买或出售该等资产的行为，就是重大资产重组。（参见《重组办法》第12条）由此可见，重大资产重组的概念，核心要表达的是上市公司本身的变化，而不是上市公司股权关系的变化。

　　说完了收购和重大资产重组，我们再来看一下兼并。兼并这个概念是没有官方的定义的，每个人的用法也很不同，对其进行界定可能争议最大。笔者认为，兼并可以理解为公司法中规定的吸收合并，如果我们讲A公司兼并B公司，就是指A公司将B公司吸收合并，B公司注销。这样就可以看到兼并和收购的区别，A公司收购B公司，是指A公司购买了B公司的控制权，B公司并不注销，还是存在的；而A公司兼并B公司，是指A公司购买了B公司所有的资产，承接了B公司的债务，然后B公司注销，B公司就不存在了。

　　如果A公司和B公司合并后，新设立了C公司，A公司和B公司均注销，这就是公司法上所谓的新设合并，新设合并可以简称合并。这样，兼并和合并（新设合并）两个概念也区别开了。

　　如上所述，兼并、合并、收购、重大资产重组四个概念便区别开了，各自都有自己核心的含义。

二、发行股份购买资产和借壳上市

　　在《重组办法》中，还界定了两种行为，即发行股份购买资产和借壳上市。

　　发行股份购买资产，是指：上市公司购买资产，但不以现金支付对价，而是以新发行的股票作为支付对价的行为。发行股份购买资产中，发行股票是核心的特征，资产规模大小是不重要。当然，如果要购买的资产规模很大，也可能同时构成重大资产重组，甚至是借壳上市。

　　借壳上市，顾名思义，就是借上市公司这个壳，装入新的资产，使得上市公司改头换面，基本上成为一个完全不同的新公司，装入的资产就变相实现了上市。借壳上市是重大资产重组的升级版，也即是非常重大的重大资产重组。相比于重大资产重组，借壳上市以100%为界，即拟购买的资产，与上市公司现有的财务数据比较，资产、资产的收入、资产的利润、净资产中任何一项指标达到100%，或为了购买资产累计发行的股票超过原有股票的100%的，就会构成借壳上市。（参见《重组办法》第13条）

三、分析和总结

　　上市公司并购重组，所包括的这些表面上形态各异的行为，从本质性讲其实就是一个行为，即：某个主体购买股权或其他资产，以现金或股份为支付手段。上市公司在交易中所处的地位不同，就会被界定为不同的行为，套用不同的概念。至于是否能够以股份作为支付对价，要看股份有没有人愿意要，具有流通性的上市公司股票，是有人愿意要的。

　　上市公司作为标的公司，它的股票被其他公司购买时，就是上市公司收购。而如果上市公司作为购买人，去购买其他公司的股权时，就是上市公司重大资产重组，此时如果上市公司不以现金，而是以自己的股票为支付手段，就是上市公司发行股份购买资产，而如果重组的资产过于重大，达到了100%，就是借壳上市。收购和重大资产重组的概念区分，是以上市公司为中心的，把上市公司放到不同的位置上，就会适用不同的概念。

　　作为购买方，也可以去购买上市公司的一般资产，此时不称为上市公司收购。极端的情况（在我国不太可能发生的），比如一个购买方买下了上市公司所有资产和债务，概念上就是购买方将上市公司兼并了，上市公司退市、注销。在我国由于上市较难，购买方之所以购买上市公司的股票，主要是看重上市公司这个资格，如果是购买一般资产，没有必要非得在上市公司手中购买。购买上市公司的股票，支付手段一般都是现金，因为上市公司的股票本来是有流动性的，出卖人很难接受一个流动性更差的支付对价。

　　上市公司去购买其他公司的股权或一般资产时，却是可以用自己的股票作为支付手段的，出卖人也愿意将自己不能流通的股权或资产，置换为可以流通的上市公司股票。当然，财力雄厚的上市公司，也可以直接以现金作为支付手段。

　　另外，一个行为如果看的视角不同，可能会同时符合几个概念。比如，任何一个借壳上市，都是重大资产重组，是非常重大的重大资产重组。发行股份购买资产，如果购买的资产量足够大，那也会同时构成重大资产重组。一个上市公司去收购另一个上市公司的控制权，就可能既构成收购人的重大资产重组，同时也构成对被收购人的上市公司收购。

　　上市公司并购重组业务，在有收购和重大资产重组交叉时，是最复杂的，被誉为“皇冠上的明珠”。在了解上述基本概念和制度框架下，我们可以继续我们更为深入的学习了。

（转自：海坛特哥）