办案心得：

施工单位及代理律师，在起诉索要工程欠款之前，一定要审查是否存在着工程延期的问题，以防起诉后对方反诉工期违约金赔偿，具体可以从如下几个方面搜集证据，做好预案。

1、实际开工日期与合同约定日期是否一致；

2、是否及时办理了施工许可证及其他行政审批手续；

3、现场是否具备开工条件；

4、甲方是否按时提供了符合合同约定的图纸；

5、是否存在设计变更、工程量增加等情况；

6、是否存在甲方没有按约定支付工程进度款致使工程延期；

7、是否存在甲方直接发包的内容未按总包的施工计划施工，造成项目整体工期后延；

8、是否存在发包人未及时对单项工程进行验收，致使整体工程无法继续施工；

9、是否存在着甲方供应材料不及时或甲供材存在质量问题致使工期延后；

10、是否存在因发包人的原因无法办理竣工、备案等手续；

11、其他致使工程延期的情况。

案情简介：

2016年，一大型国有工程施工企业安徽分公司欲起诉工程欠款，委托本律师出具法律意见书。经过两天时间的资料审查、与公司相关人员的沟通，本律师出具了法律意见书，认为工程已决算，总价款为一亿五千余万元，尚拖欠一千余万元工程款，胜诉没有问题；但存在着严重的工程延期问题，若不能有效解决，起诉后对方提出反诉，工期赔偿的数额可能会远高于拖欠的工程款；同时详细告知了工程延期的应对策略，并提出了建议。但很遗憾，由于国有企业体制内的原因，法律意见没被采纳，公司委托其他律师坚持起诉，后遭反诉，法院所判决的工期赔偿远超过工程欠款。

                                      关于“XXXX”项目工程尾款问题的法律意见

XXXX公司安徽分公司：

根据贵公司所提供的财务统计数据及工程决算资料，XXXX项目一、二、四期工程总价款为一亿五千余万元，XX公司尚拖欠工程尾款一千余万元，不到工程总价款的十分之一。这一点证据充分，如诉诸法院，判决支持没有太大法律风险。

但本案最主要的问题是工期延误，依据现有施工资料将各合同项下工期及延误情况列举如下：

合同1：约定300天，从开工通知计算；验收资料显示：06.9.22-07.10.25，延期三个月。

合同3：合同中无关于工期的约定；验收资料显示：开工日期均为07.10.18，竣工日期分别为09.8.15(11#12#)、9.25(20#22#)、10.23（21#）

现有材料判断不出是否延期（可以暂认为没有延期）。

合同4： 09.1.6-7.6，共180天；由于没有验收，又缺竣工、交付的资料，无从判断是否延期（对方很可能会主张我们延期）。

合同5：07.10.18-09.1.18，450天；验收资料显示：07.10.18-09.10.27

延期近10个月。

合同6：07.9.22-08.12.17（具体从开工通知起），450天；验收资料显示：07.10.18-09.10.27

延期近10个月。

合同7、8：09.12.25-11.7.24，600天；验收资料显示：10.6.20-12.12.27

延期约10个月。

我方起诉一千余万的工程欠款之后，对方会基于此提出反诉，要求我方按各合同项下的总价款，按日千分之三进行处罚，可能会提出三千万之上的反诉请求。

工期赔偿的抗辩理由大致如下，请贵公司相关人员依据相关资料进行审查：

1、实际开工日期与合同约定日期、开工报告日期是否一致；

2、是否及时办理了施工许可证及其他行政审批手续；

3、现场是否具备开工条件；

4、甲方是否按时提供了符合合同约定的图纸；

5、是否存在设计变更、工程量增加等情况；

6、是否存在甲方没有按约定支付工程进度款致使工程延期；

7、是否存在甲方直接发包的内容未按总包的施工计划施工，造成项目整体工期后延；

8、是否存在发包人未及时对单项工程进行验收，致使整体工程无法继续施工；

9、是否存在着甲方供应材料不及时或甲供材存在质量问题致使工期延后；

10、是否存在因发包人的原因无法办理竣工、备案等手续；

11、其他致使工程延期的情况。

但这些原因都需相关证据支持的。尤其是第6点原因，各合同都有主体工程封顶支付70%进度款的约定，为重点突破方向，月工程进度报表、付款申请、工程顺延报告等等都可以作为这方面的证据。

请围绕上述问题补充收集资料，如不能得到有效解决，建议通过谈判协商解决纠纷。

                                                  安徽润天律师事务所  

                                                      孙志律师

                                                       2016．4．2

附：本法律意见依据资料清单

1、《XXXX二期2、3、4、5、10#楼建设工程施工合同》

2、《XXXX工程协议》

3、《XXXXXX11、12、20、21、22#楼建设工程施工合同》及补充协议

4、《XXXX一期旅馆及地下室工程建设工程施工合同》及补充协议

5、《XXXX一期10#、11#楼建设工程施工合同》及补充协议

6、《XXXX一期12、15、16、17#楼建设工程施工合同》及补充协议

7、《XXXX九组团6#、12#楼建设工程施工合同》

8、《XXXX九组团6、12#楼工程施工合同补充协议》

9、工程竣工验收报告

10、《合肥地区建筑安装工程（决）算表》XXX多层2-5#、10#楼

11、《XXXX一期高层决算清单》

12、《会议纪要》

13、XXXX九组团6#、12#楼决算争议问题汇总（附件）

14、XXXX四期6#、12#（结）算表封面—安装

15、关于XXXX九组团6#12#楼决算相关签证的回复意见

16、XXXX四期6#、12#（结）算表封面—土建、安装（共27页，含经济签证等）

17、关于尽快支付XXXX二期、四期工程款支付的催告函

18、回函及承诺书

19、财务收款明细