构成侵犯商标权犯罪的基础是，涉案侵权商标为注册商标，否则，哪怕是驰名商标，只要不是注册商标，也不构成犯罪。所以，首先要审查是否属于注册商标。

关于注册商标，根据《商标法》规定，我国的注册商标分为商品商标、服务商标和集体商标、证明商标。注册商标标记为“注册商标”“㊟”“®”。

其中，商品商标、服务商标是法律明文规定的，集体商标也有相关司法解释的规定，争议均不大。

至于证明商标是否构成假冒注册商标罪或销售假冒注册商标商品罪，实务中存在较大的争议。

由于集体商标和证明商标在法律中是并列出现的，而且不是特别常见，所以经常拿来作为对比。

集体商标，只有其成员才可以使用，权利人是明确的，识别商品来源的功能较为显著，常见的集体商标有沙县小吃、镇江香醋、佛山陶瓷等。

证明商标，由对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，由该组织之外的任何单位或个人使用，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量等，也即只要达到证明商标规定的标准，社会公众都可以申请。常见的有龙井茶、纯羊毛标识、绿色食品等。

还有一类特殊的证明商标，就是常见的地理标志，也就是俗称的特产，比如库尔勒香梨、阳山水蜜桃等。

作者认为，从辩护角度讲，根据罪刑法定原则，刑法及相关解释规定保护的是注册的商品、服务商标，以及商品和服务商的集体商标，不应扩大解释；

同时，证明商标因其使用主体广泛，不能实现区分商品来源这一商标的基本和核心功能，也不能视为商品或服务商标。

所以，遇到证明商标，可以作为无罪的抓手进行争取。

当然，也不是说刑法对侵权证明商标的行为无法规制，可以适用其他罪名，比如生产销售伪劣产品罪，所以也要注意风险。

另外提一下，商标权虽然具有地域性，只有在我国注册的商标才获得我国的刑事保护，但是，获得我国刑法保护还有一种途径，就是办理马德里商标国际注册申请，其商标权获得在我国的领土延伸。

通过国际注册申请程序的商标的标识为“G”开头。

需要注意的是，国际注册申请期限较长，应当以我国商标局实际批准日期为准，来算获得我国领土延伸保护的日期。

如果涉嫌侵权的商标为注册商标，那么下一步就要与权利人的注册商标进行对比，判断是否属于相同的商标。    

判断的标准，应当以相关公众的一般注意力和认知力为标准，采用隔离观察、整体比对和主要部分比对的方法进行认定。

相同的标准，包括完全相同和基本相同。

基本相同，是指在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导。具体而言，有以下几种：

①改变注册商标的字体、字母大小写或者文字横竖排列，与注册商标之间基本无差别的；

②改变注册商标的文字、字母、数字等之间的间距，与注册商标之间基本无差别的；

③改变注册商标颜色，不影响体现注册商标显著特征的；

④在注册商标上仅增加商品通用名称、型号等缺乏显著特征要素，不影响体现注册商标显著特征的；

⑤与立体注册商标的三维标志及平面要素在视觉上基本无差别的；

⑥其他与注册商标基本无差别、足以对公众产生误导的商标。

其中第④要注意，增加的内容仅限于“描述商品通用名称、型号等缺乏显著特征要素的文字”，且“不能影响体现注册商标显著特征”，才能认定为相同商标。

否则，应当认为影响了体现注册商标显著特征，不能认定为相同商标，比如增加图形。

关于第⑤要注意，要全面考虑立体商标的三维标志和平面要素，既要比较显著要素，也要比较非显著要素。如果非显著的要素不同，应当认定为相似而不是相同。

因此，相比行政执法机关只比较显著要素，就认为是相同商标，在刑事司法中，认定相同的标准更高。