甲是A公司唯一股东，2016年1月，甲与乙签订股权转让协议，约定将其所持A公司50％股权转让给乙，甲、乙各持有A公司50％股权。后各方办理了股权变更登记手续。2016年4月，A公司召开临时股东会并形成股东会决议，决议第二项规定：设立公司监事会，聘请徐某、孔某为股东代表监事，职工代表监事由魏某担任。后A公司在此决议基础上修改了公司章程。

因乙入股A公司前，对A公司人员组成不了解，后乙发现魏某为A公司法定代表人，与A公司未形成劳动关系，不具有A公司的职工身份，非A公司员工，没有资格成为A公司的职工代表监事。所以乙认为，A公司2016年4月的股东会决议中关于监事任免的内容以及表决程序均违反了公司法关于职工代表监事的相关规定，魏某不能担任A公司的职工代表监事。

A公司称股东会决议程序合法，内容真实有效，已经各股东确认并办理工商登记。选举魏某作为A公司职工代表监事程序亦合法有效，且公司法上的职工并没有限定为劳动关系，应包括劳务关系、兼职人员等。双方协商无果，甲提起诉讼，要求确认被告A公司股东会决议关于公司监事会组成的决议条款无效。

法院认为，与公司签订劳动合同或者存在事实劳动关系是成为职工代表监事的必要条件，但魏某与A公司之间不存在劳动关系及事实劳动关系。并且法律规定，职工代表监事要从职工代表中民主选举产生，而魏某是A公司的法人代表，并非A公司的职工，魏某并不具备担任A公司职工代表监事的资格。所以，A公司股东会决议中任命魏某为A公司职工代表监事的条款无效。

职工代表监事必须是与公司建立劳动关系的员工，且非高级管理人员以及董事会成员。因为监事会本就是用来成为制约与平衡董事会与高管的一个治理机构，如果监事会中无职工代表监事，而是由高管组成，不仅任命监事的条款无效，监事会也将失去存在的意义。

公司如何正确设立监事会？我们建议：

1、监事会需由股东代表和职工代表组成

公司设立监事会的，应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表。监事会中的职工代表必须是与公司建立劳动关系的员工，不能像本案中A公司选举与A公司无劳动关系的魏某作为职工代表监事。另外职工代表监事必须是通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。这样才能够代表和反映职工合理诉求，维护职工和公司合法权益，为职工群众信赖和拥护。

2、监事会人数需符合要求

有些公司设监事会，有些公司规模较小不设置监事会。对于不设置监事会的公司，可以设置可以设一至二名监事。对于设置监事会的公司，监事会成员的不得少于三人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例可以由公司的章程规定。但是必须有职工代表监事，如果没有职工代表监事，就会像本案中A公司决议任命监事条款无效。另外，设置监事会的，还需设主席一人，由全体监事过半数选举产生。

3、董事、高级管理人员不得兼任监事

作为监事，法律规定了其具有监督纠正董事、高级管理人员行为的权利。如对财务负责人的财务工作进行检查；对违反法律、行政法规、公司章程的董事、经理、副经理、财务负责人可以书面发函要求纠正；在公司利益受损的情况下，可以对因董事、高级管理人员违法或违反公司章程的约定给公司造成的损失提起诉讼，从而实现监事对董事高管的牵制作用，所以，当然的董事、高级管理人员是不得兼任监事的。关于更多监事任职案例，可阅读作者微信公众号文章《监事辞职后公司怠于补选，可以立即卸任吗？》【公司法研261】

首发：微信公众号“公司法研”