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民法典解读|在离婚冷静期间,我们应该做什么?

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编者按

2020年5月28日,十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》,我国民法典终于诞生了。都说《民法典》是老百姓生活的百科全书,那它到底和我们的生活有哪些关联呢,接下来的一段时间,我们团队将对《民法典》的内容进行逐一解读,让我们一起迎接新的法律历史纪元吧

离婚之前还要“冷静”这是真的吗?

一、什么是离婚冷静期?

首先,我们来了解下大家热议的离婚“冷静期”是什么意思。我们做为专业的家事律师,根据我们的执业经验以及对法律的研读,我们对它的解读为,所谓的“冷静期”是增加了和明确了办理离婚手续的条件。众所周知,在我国办理离婚手续只有两种途径,其一是民政局协议离婚,其二是法院诉讼离婚,除此之外并无他法,在我国并不存在分居多少年后自动离婚的说法。

关于新的《民法典》实施之后(注:正式实施时间为2021年1月1日,在此之前办理离婚没有变化),在民政局办理离婚手续的条件和流程为:

《民法典》第1077条规定,自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。

前款规定期限届满后三十日内,双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的,视为撤回离婚登记申请

根据以上规定,将来在民政局办理登记离婚的手续和要求为:

①双方第一次去民政局提交离婚登记申请;

②30天后,即从31天开始双方再去民政局办理离婚证;

③ 必须双方亲自当场。

关于新的《民法典》实施之后,在人民法院办理诉讼离婚的条件和流程为:

①任何一方都可以向法院提起诉讼

②法院如果第一次不判离婚,需6个月后第二次再起诉离婚(法院如果判决离婚,判决书或调解书就相当于离婚证,不需要再次去民政局办手续。)

③ 第二次诉讼中,法院是否一定判离婚呢,需满足以下条件:

《民法典》第1079条,有下列情形之一,调解无效的,应当准予离婚:

(一)重婚或者与他人同居;

(二)实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员;

(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改;

(四)因感情不和分居满二年;

(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失踪,另一方提起离婚诉讼的,应当准予离婚。

经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚。

上述“经人民法院判决不准离婚后,双方又分居满一年,一方再次提起离婚诉讼的,应当准予离婚”,如果是第二次诉讼,需在第一次不判离后,又分居一年,也就是六个月禁诉期过后立刻起诉,如果至法院判决时未到一年,有可能第二次仍不判离婚,当然如果婚姻满足前六项条件是可以判离婚的。但是在实践中感情破裂的举证是比较有难度的。

笔者担心,将来诉讼离婚的案子,法院在第二次审理过程中,是否判离可能最好把握的尺度就是再分居一年,所以,通过诉讼离婚其实也多了个“冷静期”。根据实践经验去估算也得两三个月的时间。

二、离婚冷静期,我们需要这样做

1 在冷静期内我们应该保护好我们的财产

双方虽在冷静期,无论是诉讼离婚还是协议离婚,双方的婚姻关系还是继续存在,所以,我们要保护好财产,并且树立婚姻财产隔离的意识,具体如何做呢?

1、清理婚内共同财产,搜集调查更多关于共同财产的线索和证据

离婚冷静期之所以会遭到诟病,很大一部分原因是大家担心在冷静期内另一方会转移夫妻共同财产。所以,我们这时就要更多的留意共同财产,聘请专业的律师指导调查取证,为将来的分割财产做准备。而且,如果在冷静期内,双方有协商的基础的话可以先对共同财的范围做约定。

2、了解财产转移方式,预防财产被转走

大家可能会十分关心对方到底能不能转移财产呢,笔者也结合自己办理离婚案件的经验和大家探讨下。在实践中,确实有一方存在转移财产的可能性,但是否一定能转移成功呢,这需要看具体的财产的种类和方式。下面我分财产类型和大家分析。

关于房产及其他不动产的转移

这个在实践中很难操作,一是不动产处分过程中,如需办理过户、买卖、赠与、抵押等需要配偶签字同意,而且不动产的处分是可以通过不动产中心查到相应的证据和材料的,所以,实践中在冷静期转移不动产的情况很少,因为客观操作上有难度。

关于现金资产

现金资产能否转移的认定相对复杂,在实践中有些法官会让双方各向法院提供一年以内的银行流水及存款余额,如果一年内有大额和频繁的转帐记录,法官会要求对方说明款项的去处和用途,如果不能解释或是提供证据,则有可能会被认定为转移夫妻共同财产,即使转走了也要进行分割。

但也并不是所有的法官都会这样去处理,也有些法官并不强制要求双方提供,这时应该聘请专业律师,向法院申请调查令,去查询对方的流水情况,以锁定现金资产转移的情况。

查询银行流水在实践中的困难有:法官不同意出调查令、对方银行帐号太多,无法查全、银行流水的数额和家庭日常所需的数额基本匹配等等情况。

关于股权

股权的转移在工商局也会有登记,事实上的证据搜集相对容易,但代持的情况就另说了,所以,也需要多留意财产线索。转移股权还有一个障碍就是法律规定上的,如果股权转移是正常的交易,包括交易对象、价格、程序等都符合市场和法律的规定,即使在婚内转移也有可能认定为正常交易。除非交易对象是自己的亲朋好友,转让价格很低或是无偿赠与等,才有可能认定为转移财产从而撤销转移合同。

2 在冷静期内关于共同债务的防范

还有些读者会担心冷静期内对方会故意制造债务,企图达到少分财产的目的。

夫妻共同债务的认定《民法典》亦有明确的规定,并不是只要婚姻关系存续期间产生的债务都是共同债务,但是也要注意以下要点:

1、 对另一方借的债务不要事后追认,比如在借条上补签字,比如帮对方去还款,实践中还有一种情况,就是先生拿着太太的卡去还钱,最后被认定为是一种追认行为的。所以,即使是夫妻,银行卡也应自己控制和保管,特别是在双方感情出了问题以后。

2、 对另一方借的债务不要事后追认,比如在借条上补签字,比如帮对方去还款,实践中还有一种情况,就是先生拿着太太的卡去还钱,最后被认定为是一种追认行为的。所以,即使是夫妻,银行卡也应自己控制和保管,特别是在双方感情出了问题以后。

3、对于先生经营企业的情况,太太不要随意做法定代表人、股东、董事、监事或是其他高管,这样有可能会被认为是共同经营之债,除非太太确实是实际经营和控制者。此种情况,建议股权架构要进行重新搭建,对于核心企业,不要由自然人直接持股,以免更多的债务风险。

3 在冷静期内关于人身安全的保护

如果婚内遭遇家暴,首先一定不要容忍,我们要对家暴零容忍,其次懂得用合法的手段维护自己的权利,一方面需要及时报警,保留证据,另一方面当满足条件时可向人民法院申请人身保护令,以防止在离婚冷静期内人身安全受到威胁。

离婚冷静期,我们不应该只有情感上的冷静,我们还应该积极做其他准备,既然婚姻留不住,那就将合法的权利留住。

来源:微信公众号“麻辣女律师”

版权声明:著作权归作者所有,如需转载,请联系作者获得授权,并注明作者信息及文章出处
发布:邱丹 编辑:点小读 责任编辑:点小读

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