一、涉案商标等知识产权的保护范围和期限

假冒注册商标等侵犯知识产权犯罪，最根本的问题在于，涉案的行为究竟有无侵犯他人的注册商标、著作权等知识产权。如果不存在，则犯罪不能成立。

涉及哪几个商标，分别是什么商标，哪个公司注册的，是否处于有效期，注册商标的应用范围，商标的相似度等情况。

《中华人民共和国商标法》第五十六条“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”因此，只有在核定的范围和期限内，商标才受保护。

侵犯商标权时，需要细究《商标注册证》的注册日期、有效日期、商品范围。

在我们办理的一个销售假冒注册商标商品案件中，公安机关鉴定统计的销售数额，是从2016年3月至2017年8月之间的销售数额。

我们研究发现，涉案注册商标注册日期为2017年6月21日，有效期至2027年6月20日。显然，公安机关核定销售金额时，将2017年6月21日之前的销售全部认定为非法经营数额，这是不对的。

二、侵权手法

假冒商标的来源，是嫌疑人制造还是委托他人加工，抑或是在市场上购买的商标，嫌疑人的手法属于伪造商标、贴标销售、假商标翻新，还是购进假冒注册商标的商品后销售等。这些侵权手法也能区分罪与非罪！

我们办理的一起因销售二手电器涉嫌销售假冒注册商标的商品案件中，我们就通过侵权手法，澄清认为嫌疑人的行为不属于假冒注册商标的行为，没有侵害注册商标权人的商标权。

嫌疑人王某主要经营二手电器，他购进大量某品牌电器的故障机之后，对这些故障机进行维修。维修过程是，他把一些故障机拆解，把能正常使用的零配件留下，拿去维修其他故障机。零配件上的商标等标识，也都是来自于这批故障机。维修之后，按照原包装，以二手电器名义加价出售。后该品牌电器商向公安机关报案，控告他销售假冒注册商标的商品。

仔细研究发现，王某的手法根本不构成刑法意义上的假冒注册商标。涉案的二手电器，都是品牌商生产的、携带真实注册商标的电器，王某没有生产、加工或者使用假冒注册商标，王某所出售二手电器上的商标，都是品牌商的原装注册商标，王某出售二手电器时所使用的包装都是品牌商包装故障机的原包装，包装盒上的商标也都源自品牌商。因此，王某不存在未经许可擅自假冒注册商标的行为。

后王某无罪释放，在取保候审期满一年后，公安机关又解除了对他取保候审。

三、销售记录

销售数额，是此类犯罪最重要的定罪量刑标准，不仅关系到嫌疑人的自由刑，也关系到被告人的罚金刑。罚金数额一般都是在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。

嫌疑人过往销售记录能否被认定为销售侵权产品的记录，直接关系到非法经营数额的大小，进而影响全案定罪量刑。绝大部分案件中，嫌疑人的销售记录都是非常庞大的。

那么，需要考察销售记录，究竟能不能体现销售产品的内容，能不能体现销售的是侵权产品，能不能体现侵犯了什么商标，能不能体现侵犯他人著作权等内容。

在李某等人销售假冒注册商标的商品案件中，辩护人阅卷发现，虽然有几千万的销售记录，但是，销售人员、犯罪嫌疑人等，都在笔录中多次强调，他们卖出去的产品，部分有侵权商品，部分有本公司自己的商标，但大部分都是不带任何商标标识的。而且，案卷材料中，销售人员和客户的微信聊天记录显示，很多客户要求购买不带任何商标的“中性包装”产品、无logo产品。

因此，涉案《销售记录》不能反映嫌疑人的销售金额，不能作为认定非法经营数额的依据。最后，公诉机关只能改变策略，在扣除大部分销售金额的情况下，变更罪名为非法经营罪起诉。

四、被查扣的数额认定

侵犯知识产权案件的非法经营数额，一般都需要司法鉴定。鉴定机构依据司法解释的规定，确定涉案产品销售金额的计算价格。

根据司法解释“尚未销售的产品价值，按照标价或者已经查清的平均售价计算。没有标价、无法查清实际售价，则按照市场中间价格计算。”

在侦查阶段，当事人需要向办案机关提供证明实际销售价格的证据，让办案机关在鉴定销售数额的时候，按照实际销售价格计算销售价格。

例如，在这个销售假冒XX品牌衣服的销售假冒注册商标商品案件中，公安机关现场查扣成品货物是10000多件。如果按照正品的市场中间价计算，每件起码600元，10000多件，涉案金额高达600万。

在侦查阶段，辩护律师给公安机关提交意见，当事人家属也向公安机关提交了过往销售记录，要求按照每件50元的实际销售价格来计算销售金额。如果按照50元来核算销售数额，销售数额仅有50多万。

以上就是关于知识产权犯罪常见的几点辩护思路，欢迎拍砖补充。

来源：微信公众号“刑辩经验分享”