并不是立法的锅

　　我们不搞证券集体诉讼，不是因为没有法律，而是要呵护证券市场和上市公司。

　　我国《民事诉讼法》规定的共同诉讼制度，完全可以用于证券集体诉讼。共同诉讼制度，早在1982年《民事诉讼法》里就有了，在1991年《民事诉讼法》里，这个制度就基本定型了。到现在快三十年，没有实质变化。

　　上海金融法院（下称“上金院”）的审判规则，绝大部分篇幅即用在解说如何落实《民事诉讼法》里的共同诉讼制度。是落实已有的法律，不是制订新法律，上金院并没有立法权。

　　限制集体诉讼，不允许个别人代表全体股东起诉上市公司，是证券审判领域的基本口径，从恢复证券市场时始，就是这样。

　　现在，这种持续了几十年的局面，要改了。

上金院首发

　　2019年11月，最高人民法院对证券集体诉讼表态，要摸着石头过河，“在认真总结审判实践经验的基础上，有条件的地方人民法院可以选择个案以《民事诉讼法》第54条规定的代表人诉讼方式进行审理，逐步展开试点工作”。

　　2020年3月起实施的新《证券法》，则在已有法律制度之外，新增了一种更加简明高效的证券集体诉讼制度，即投资者保护机构（下称“投保机构”）任代表人的集体诉讼。

　　有了最高人民法院的试点意见，有了《证券法》的新制度供给，2020年3月24日，位于金融中心上海的上海金融法院，率先出台了中国第一个证券集体诉讼审判规则。

Why Matters

　　这个审判规则，对于广大股民来说，是利好，绝对的利好。对于众多上市公司来说，是利空，绝对的利空。

　　上金院是2018年新设的专业金融法院，全国第一家。与一般法院不同，名称中不带“市”字。上金院的特点是专业，集中审理上海市的金融证券案件，不审理一般的民事、商事、行政、刑事案件。

　　上海是金融中心，金融机构聚焦。在金融机构与其他省市上市公司的合同中，很多会约定纠纷由上海的法院管辖。经由这种格局、这一约定，上金院的影响，并不限于上海，而是全国性的。

　　这是我们重视上金院这一审判规则的原因。

殊途而同归

　　如上所述，上金院没有立法权，虚假陈述、操纵市场、内幕交易等证券集体诉讼案件，在实体上应该按什么规则审判，不容上金院置喙。所以，上金院的审判规则，讲的都是程序。

　　具体而言，讲的是如何发动《民事诉讼法》第54条和《证券法》第95条规定的证券集体诉讼。

　　上金院称前者为普通代表人诉讼，后者为特别代表人诉讼。为便阅读，我们称前者为普通集体诉讼，后者为特殊集体诉讼。

　　法理上，普通集体诉讼和特殊集体诉讼，都是共同诉讼中的“代表人诉讼”，即由几个人代表一帮人，这几个人争取到的审判结果，适用于被代表的所有人。

　　二者的作用也是一样的，即提高审判效率，方便股民维权，以点带面，避免10万股民起诉，就立10万个案件，甚至开10万次庭。

你是谁

　　普通集体诉讼和特殊集体诉讼，最大的差别有两点。

　　差别一，是谁来代表。

　　普通集体诉讼的代表，人数是二到五人。如何确定？

　　先走民主选举路线。网络选秀，每个股民都可以自我提名，登记股民网络投票，得票过半数的当选。

　　股民自己选不出代表的，由法院推荐候选人，法院推的人也得不到半票的，由法院钦定代表。

　　值得指出的是，选举时的过半数，算的是人头，不是持股比例。人格平等，不按资本说话。人头的分母是参加网络表决的股东，不是股东名册上的全体股东。前者与上市公司股东大会的计票规则不同，后者与上市公司股东大会的计票规则相同。

　　特殊集体诉讼的代表确定很简单，就是投保机构，《证券法》直接指定，不用选举。投保机构要提前做的，是征集50个股民的委托。在网络朝代，这轻而易举。

为了谁

　　差别二，是代表谁。

　　普通集体诉讼，代表的是主动登记的股东，不登记的不代理。

　　法院将开设网站甚至微信公众号，自认为受了证券欺诈的股民，都可以上网登记，不用乘飞机坐高铁来法院现场登记。法院将通过中国结算提供的股东名册审查股东资格。这就是所谓的明示参加，默示退出。

　　特殊集体诉讼，代表的是全体股东，主动拒绝被代表的除外。

　　投保机构也将从中国结算获得上市公司股东名册，名册上的股东将自动被代理，除非股东跳出来，声明不愿意被代表。这就是所谓的默示参加，明示退出。

保持围观

　　一改限制证券集体诉讼的成规，在中国证券审判领域有重要影响的上金院，发布的中国第一份证券集体诉讼审判规则，不是小修小补，而是重要的改革措施，值得肯定，更应当重视。

　　作者将密切关注这个审判规则的后续执行情况。如果不想错过最新情报，可以关注作者。

　　来源：微信公众号“资本市场的规则”