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加班或出差,与日常的正常工作较为不同,用人单位安排员工出差,员工可以拒绝吗?作为HR,如何在合同及制度中做好相应的应对?下文我们将逐一对此进行分析。
一、安排员工加班,员工是否必须接受,要看情形
(一)法律规定,一般情况下,安排员工加班,员工是可以拒绝的
根据《劳动法》第四十一条规定“用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间;一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时。”即加班需要协商同意才行,否则员工可以拒绝。
(二)法律规定,特殊的情形下,员工不得拒绝
《劳动法》第四十二条规定“有下列情形之一的,延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制:(一)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;(二)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(三)法律、行政法规规定的其他情形。”
即便是根据上述法律规定,用人单位可单方决定劳动者加班的情形,也极其少。
(三)立法上的不周延,给实践带来极大的争议,比如公交、城市轨道、轮渡等行业就不属于上述《劳动法》规定的法定需加班的情形,为此原劳动部、人社部作了特别的规定
《国务院关于职工工作时间的规定》的实施办法(劳动部、人事部,令第146号,1994年)的第七条规定,各单位在正常情况下不得安排职工加班加点。下列情况除外:(一)在法定节日和公休假日内工作不能间断,必须连续生产、运输或营业的;(二)必须利用法定节日或公休假日的停产期间进行设备检修、保养的;(三)由于生产设备、交通运输线路、公共设施等临时发生故障,必须进行抢修的;(四)由于发生严重自然灾害或其他灾害,使人民的安全健康和国家资财遭到严重威胁,需进行抢救的;(五)为了完成国防紧急生产任务,或者完成上级在国家计划外安排的其他紧急生产任务,以及商业、供销企业在旺季完成收购、运输、加工农副产品紧急任务的。
(四)法定不得安排加班的情形
《女职工劳动保护特别规定》第六条第二款“对怀孕7个月以上的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动,并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。”第九条第一款“第九条 对哺乳未满1周岁婴儿的女职工,用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。”
二、用人单位安排出差,除非确实不能或有特别约定,否则不得拒绝
劳动关系具有人身依附性的基本属性,劳动者在向用人单位提供劳动之时应当遵守用人单位的安排,除有特殊情况出现或者劳动合同中有除外约定,否则劳动者应当服从用人单位的出差安排。
三、用工管理上的建议
为了掌握上述两种情形的用工主动权,应在规章制度或合同中作相应的规定:
(一)规定拒绝合理的加班安排、出差安排均属于严重违反规章制度的情形,用人单位可做出相应的处分;
(二)对于一些特殊的岗位,可预见经常需要出差或者加班的,可在劳动合同中明确约定,明确劳动者愿意服从相应的安排;
(三)劳动拒绝相应安排时,应先发出书面的安排通知,如员工拒绝的,则还应做出书面的催促通知,以固定事实,也给员工改正的机会;
(四)相应的催促通知中,要明确告诉员工拒绝的法律后果,且告知员工如有无法出差或加班的客观情形,可予以说明的内容。
(来源:飞劳动法)
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广州金鹏律师事务所副主任、高级合伙人,广州市律协劳动法律专业委员会主任,广东工业大学MBA讲座教授,华南师范大学法律硕士专业学位兼职教师
业务专长为劳动争议纠纷及企业常年法律顾问、劳动专项法律顾问、股权激励等法律服务。参与了《劳动法实务》(法律出版社出版、广东省律师协会编)、《广州市工会维权工作指导案例汇编》(中国工人出版社出版、广州市总工会编)的编辑并参与相应内容的撰写。在处理劳动争议案件中,创造性提出了双倍工资不属于劳动报酬,应严格适用诉讼时效的规定的理论,该理论在实务中获得了广泛的支持,为企业挽回了巨大的损失。
在其他专业期刊和专业书籍上,共发表了二十余篇专业的涉劳动法律的论文及其他类型的法律类论文,多次获省市律协的“理论成果奖”、“优秀论文奖”。
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