平台非法集资爆雷， 员工咨询孙律最多的问题是：

　　“我的收入要不要退？奖金、提成要退，好理解，但为什么我的基础工资也要退？这是我最基本的生活保障。”

　　“经侦要求我马上退，不退的话，就追究我的刑事责任，真的是这样吗？”

第一个问题，员工的收入要退吗？基础工资要退吗？

　　一般来说，在非法集资案中，如果工资收入（包括基础工资、奖金、代理费、好处费、返点费、佣金、提成）是来源于向社会公众非法吸收的资金，那么就属于违法所得的范畴，司法机关有权追缴。

　　2014年《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。以吸收的资金……向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，应当依法追缴。”

　　有人会认为《意见》中并没有写“工资”，所以工资不用退。孙律并不这样认为，工资可以解释为“佣金”、“好处费”或者是“等费用”。这很好理解，如果按照“工资不用退”的逻辑，那么今后非法集资平台可以提高“工资”而变相降低提成，或者是，只设“工资”而消灭提成，这样不就成功规避退缴风险了吗？

　　回到2014年《意见》的第一句“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得。”平台运营时需要支付的工资，一般都是来源于向社会公众非法吸收的资金，属于违法所得的范畴，应予追缴。

　　当然，在员工收入追缴问题上，若涉案平台既有合法的业务，也有非法的业务；前期有合法的业务，后期才有非法的业务，司法机关应作区分，不能笼统地要求全部均退缴。但是，若要作出这种区分，实务操作比较繁琐，而且算法、标准上可能存在争议，司法机关不一定会作出严格的区分，员工或其辩护律师需要向司法机关进行说明。实务中，司法机关遇到这一情况，往往会选择确定一个大致的数字，或“斩”一个时间节点出来，确定退收入的范围。

　　另外，退收入的员工范围，与他们地位、作用、职务有关。本来，原则上“向社会公众非法吸收的资金属于违法所得”，因而用这些违法所得支付的员工收入都要退缴。但实务中，并不完全如此，最明显的是公司缴纳的社保无法退，清洁、安保、前台等后勤人员的工资不用退。所以，实务中，追缴收入的员工范围往往是：公司高层人员、运营人员、业务人员。而对非法吸收公众存款活动没有提供直接帮助的人员，则不会被要求退缴收入。

第二个问题，经侦说不退要追究刑事责任，真的是这样吗？

　　经侦所说的话，如果不退工资收入，可能要追究刑事责任。这一句话有督促的成分，是为了完成追缴涉案财物的目标。但这句话不只是“靠吓”。

　　因为非法集资犯罪，追究刑事责任的范围是由司法机关所掌握。经侦一般会圈定“必须追究责任”的范围，“可追究、可不追究”的范围，以及“不能追究责任”的范围。若你属于“可追究、可不追究”的员工群体（部分的团队经理、销售属于这个范畴），不退缴收入，则可能被追究刑事责任。以善林金融非法集资案为例，部分省份不追究团队经理的责任，但部分省份则追究，可见司法机关把控了追究责任的范围。

　　所以，若处于这种“尴尬”的角色，积极退收入，可能就免于刑事追责。不退，可能就对你进行刑拘，等你退收入了，再考虑给你取保候审、不予起诉、缓刑。

　　若你属于地位、作用都较高的员工，属于“必须追究责任”的范围，退了收入，也还是有可能被追究刑事责任，但退违法所得能争取从轻情节。

　　当然，追究刑事责任也不是任意的，司法机关必须举证员工构成共同犯罪，而且2019年《关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》规定：“办理非法集资刑事案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，依法合理把握追究刑事责任的范围，综合运用刑事手段和行政手段处置和化解风险，做到惩处少数、教育挽救大多数。要根据行为人的客观行为、主观恶性、犯罪情节及其地位、作用、层级、职务等情况，综合判断行为人的责任轻重和刑事追究的必要性，按照区别对待原则分类处理涉案人员，做到罚当其罪、罪责刑相适应。”

　　有员工跟孙律说：“我觉得我不退问题也不大，跟我同等情况的业务员有几十人，经侦也不可能追究几十人的责任。”这个分析也有一定的道理，就看你自己敢不敢“赌”一把，看你自己有没有运气了。

来源：刑事辩护咨询平台