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我国《刑事诉讼法》第四十六条规定,公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人。
很多人据此条款认为,公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属在案件移送审查起诉之日前,无权聘请律师。这一观点无疑是错误的。
首先,聘请律师是一项重要的公民权利,刑事案件被害人,并不是违法嫌疑人或犯罪嫌疑人,其做为合法公民,第一时间寻求律师帮助、进行法律咨询等权利,和任何一个合法公民一样,不受限制。
其次,《刑事诉讼法》第四十六条规定的“诉讼代理人”,能且只能在案件移送审查起诉之日起才有可能存在。没有诉讼,自然无诉讼代理人。公诉案件,没有进入审查起诉环节,不存在“诉讼”的问题,当然无法聘请“诉讼”代理人。
再次,在公法领域,应贯彻“法无允许即为禁止”原则。刑事诉讼法或律师法等没有相关条款“允许”、“授权”任何机关禁止被害人及其法定代理人或者近亲属在公诉案件移送审查起诉前聘请律师。没有授权,则司法机关当然无权禁止。
最后,在私法领域,应贯彻“法无禁止即为允许”原则,合法公民为维护合法权益,聘请律师提供咨询、帮助,完全属于私法的“意思自治”的范畴,没有任何禁止性规定。没有禁止,则当然属于允许。
综上,公诉案件的刑事被害人及其法定代理人、近亲属可以在案发后第一时间聘请律师提供法律咨询等帮助。律师也完全可以在公诉案件案发后的第一时间为被害人及其法定代理人、近亲属提供法律咨询及其他帮助。双方并可就此缔约,合同亦不因《刑事诉讼法》第四十六条之规定不成立或无效。
实务当中,律师接受公诉案件的刑事被害人及其法定代理人、近亲属委托后,不仅可以提供法律咨询,还可以指导当事人搜集和固定证据,并可以与案件侦查机关及检察院审查批准逮捕及公诉部门尽快取得接触,对案件的调查取证、定性等问题发表法律意见。法律意见等文书可以由被害人及其法定代理人、近亲属自行署名递交。文书上可以直接写上“经详细咨询某某律师事务所专业刑事律师某某人等等”,并可以附上律师的联系方式。
相关法律条款:
第四十六条 公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,有权随时委托诉讼代理人。
人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内,应当告知被害人及其法定代理人或者其近亲属、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。人民法院自受理自诉案件之日起三日以内,应当告知自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。
第四十七条 委托诉讼代理人,参照本法第三十三条的规定执行。
第三十三条 犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外,还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人:
(一)律师;
(二)人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;
(三)犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。
正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任辩护人。
被开除公职和被吊销律师、公证员执业证书的人,不得担任辩护人,但系犯罪嫌疑人、被告人的监护人、近亲属的除外。
(来源:微信公号“辩护人认爲”)
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靖霖刑辩机构金融犯罪研究与辩护部副主任,上海靖予霖律师事务所合伙人。
西北政法大学法学学士,南京大学法律硕士。
曾在国家检察机关任职八年,主要负责各种类型刑事案件的审查批捕工作,案件类型涉及金融犯罪、知识产权犯罪、涉税犯罪、涉黑恶犯罪等。
2018年恢复执业以来,确立了专业从事刑事业务的执业方向,独立或参与办理了一些在安徽省、浙江绍兴、江苏常州、徐州等地区范围内有重大影响的案件,依靠深厚的法学理论功底和认真负责的办案态度,诸多案件取得了较好的辩护结果,获得了客户的高度认可。
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