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二审发回重审的案件,有时候会有《发回重审函》,即二审法院认为一审认定事实不清,证据不足,将案件发回重审时,对一审法院出具的函件。通常都是将发回重审的理由和案件存在的问题,告知一审法院。
例如,我们在这个危险驾驶案件中,重审阅卷时就发现了《发回重审函》,原文大致如下:
“XXX人民法院,你院审理的原审被告人XXX犯危险驾驶罪一案,原审被告人XXX不服,提出上诉。我院经审理,认为一审认定事实不清,证据不足,决定发回你院重新审判。现将发回重审的理由和本案存在的问题函告如下:......请你院在重审时,针对本案案情,并根据查明的事实和证据依法作出判决。”
发回重审函,在很大程度上代表了上级法院对案件定罪量刑的看法,对下级法院的重审,会产生很大的影响。
案例一:在广东省高院的某案件中,法院判决审理查明部分,特别写明二审法院发回重审时对案件的判断——(注:公诉机关指控10克,原审认定100克,省法院发回重审函认为该100克不属指控事实)
案例二:在吉林省某法院案件中,二审法院发回重审时,附了一份《发回重审函》:
我院在审理上诉人XX盗窃的上诉一案过程中,发现如下问题,建议在重审时查清。
价格鉴定意见的程序是否违法,没有鉴定人员的签字是否妥当,鉴于上诉人及其辩护人有针对性的提出该程序问题,以及考虑该程序问题的代表性、普遍性,在重审时应与中院共同正式请示省法院对此问题如何处理。
案例三:广州市中院在某案件中向天河区法院发出《发回重审函》,特别指出,“本案虽是自诉案,但根据司法部有关文件及本院的查证,司法鉴定机构对涉及刑事责任的伤情鉴定只受理公、检、法三家的委托,而对公民个人委托的伤情鉴定并不受理。上诉人XX在一审庭前及庭审期间分别以书面及口头形式申请对其耳朵伤情作鉴定,但均未被采纳。由于XX的伤情鉴定属于其举证不能,故审判机关有义务,也有责任接受其伤情鉴定的申请。”
案例四:广州市中院在某案件中向增城区法院发出《发回重审函》:你院移送的被告人XX交通肇事暨附带民事诉讼原告人XX提起附带民事诉讼一案,本院经审理认为原判没有依法追究被告人XXX的民事赔偿责任不当,现将该案的民事诉讼部分发回重审,希你院在重审中注意以下问题:......
案例五:广州市中院在某案件中向增城区法院发出《发回重审函》:你院报送的被告人XXX犯故意伤害罪,附带民事诉讼原告人XXX要求被告人XXX及附带民事诉讼被告人XXX赔偿经济损失(上诉)一案,我院经审理认为,原判认定事实不清,证据不足,具体情况如下:
鉴于原判在事实和证据认定上存在不少问题,我院决定依法裁定撤销原判,发回你院重新审判。请针对本案存在问题,查明事实,并根据查明的事实和证据依法作出判决。
案例六:吉林省某法院案件发回重审时出具《发回重审函》:根据重审情况适时、及时变更对张某某的强制措施,避免本案影响扩大。对本案的处理应协调好各机关、审慎下判。
案例七:吉林省某法院发回重审时出具《发回重审函》:本院在审理上诉人杨某信用卡诈骗的上诉一案过程中,认为本案存在以下问题需要进一步查清:根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第四款的规定:“恶意透支的数额,是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。”涉及到本案的相关费用在重审时应从犯罪数额中扣除。
由此可见,在司法实践中,二审法院出具《发回重审函》的情况还是比较普遍的,只是辩护人能看到《发回重审函》的概率很低。
来源:微信公众号“刑辩经验分享”
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广东宋氏律师事务所合伙人,重大刑事部部长。一直专注于刑事案件的辩护与研究,曾在《法治论坛》、《行政与法》、《广东律师》、《广州律师》、《深圳律师》等杂志发表论文。
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