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律师接受委托,担任刑事案件的辩护人,要善于发现问题和解决问题,才能使执业活动有声有色,达到既定目标。现就刑辩律师的发现能力,谈点个人体会:
一、发现是律师的基本功。任何一个案件的结构都有人的故意或过失造成的结果,且行为与结果之间会有因果联系。因此,只要承办律师善于发现每个案件构成要件中每个环节的基本特征,要能解剖案件的每个环节,并在解剖中建立和完善自己的立论,达到了这些要求就能把案件办得更好,获到最佳效果。
二、发现要从“自己没有发现”开始。律师的执业实践,经常出现这样的情况:刚接受案件的法律文件后,看不到什么问题,好像控方做到了天衣无缝。律师面对这种情况时,要冷静思考,要从否定自己入手,调整思路,克服惰性,在没有问题的案件中找出问题,这就是律师在案件内挑“骨头”。没有挑到骨头或者已经挑到骨头,律师都是赢家。因为律师从另一个角度,确保了案件的真实,为避免冤假错案作出了贡献。
三、发现是问题创新。发现不是就问题找问题,而是在创新自己思维方式的情况下,找出新的问题,这包刮法制理论创新,辩护艺术的创新,辩护角度创新;要确定这样一个观点,所谓“找问题”是没有休止符的,做到穷追不舍总会找到问题的,因为案件是问题架构下的法律构成。
四、发现是比较学。没有比较就发现不了问题。比较包括中外法制史的比较,法律使用的空间和时间比较,此案与彼案比较。这里的“比”不是数字概念,是哲学推理,是理论和案例相结合的智能系统,有了这个智能系统,律师就是问题专家,就是解决问题的行者。
五、换角色思考,是发现的“借题发挥”。任何一个案件的形成,都有其普遍规律的。对这个规律的认识,侦查部门、起诉机关、审判机关因职责不同,对这些规律的认识也是有差别的,律师要在这些差别中,发现自己可以利用的问题,将“发现”推向极致,推向更深刻的思维之路。
汤忠赞 2020年5月6日于南昌
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男,一九三八年十二月出生,江西余干县人,一九五五年九月参加工作,一九五六年六月加入中国共产党,大专学历,资深律师,一九八一年开始执业。江西金凤凰律师事务所创始人,现为江西求正沃德律师事务所首席顾问。曾任江西省司法厅律师管理处处长,省律协副会长、秘书长,省人民政府决策咨询委员会委员。曾聘为江西财经大学、江西警察学院、江西师范科技大学客座教授。曾评聘为国家一级律师,承办诉讼案件计900余件,其中刑案约600余件。先后担任国家机关和企事业单位的法律顾问计100余家。
专著有《智慧和勇气》、《梅花卧青松》、《律师方法论》、《选择》、《唯有源头活水来》以及《律师学习三百题》、《律师实务全集》(副主编)等。撰写并被杂志报刊刊载的论文30余篇,撰写有关律师业务的文章计30万字,诗词300余首。汤忠赞律师对论证文、论辩艺术、口才技巧颇有研究,并收获成果。
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