编者按：阳光时代国企混改与员工持股研究中心负责人、国企混改专家明律师解读新证券法修改要点，本文为第三篇，回顾前篇请点击查看链接：

　　【国企混改】新证券法解读（一）：注册制让证券市场进入市场化的新时代！

　　【国企混改】新证券法解读（二）：罚款成倍增加，大家都说好，除了实际控制人

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完善投资者保护制度

和诉讼制度

　　（一）投资者保护制度

　　新证券法设专章规定投资者保护制度，作出了许多颇有亮点的安排，包括：区分普通投资者和专业投资者，有针对性的做出投资者权益保护安排；建立上市公司股东权利代为行使征集制度，允许特定主体公开请求上市公司股东委托其代为出席股东大会，并代为行使提案权、表决权等股东权利；规定债券持有人会议和债券受托管理人制度；建立普通投资者与证券公司纠纷的强制调解制度；完善上市公司现金分红制度。

　　（二）证券民事诉讼制度

　　一直以来，证券民事诉讼具有涉及投资者人数众多，单个投资者起诉成本高、起诉意愿不强等特点。新证券法直击投资者司法维权的痛点，规定投资者保护机构可以作为诉讼代表人，按照“默示加入、明示退出”的诉讼机制，提起代表人诉讼，代替投资者维权；另一方面，通过公告登记、代表人诉讼等方式也大大节约了司法资源，提高了司法效率，减轻了投资者的诉累，为投资者维护自身合法权益提供方便的制度安排。

　　根据“默示加入、明示退出”的诉讼机制，人数众多的投资者将被代表，除非主动声明退出，投资者被自然认定为诉讼集团成员。新证券法并未明确诉讼代表人具体可以由谁充当，只笼统称之为“投资者保护机构”。从国内现有投资者保护机构来看，预计初期诉讼代表人将会是中证中小投资者服务中心（简称“投服中心”）和中国证券投资者保护基金二者之一（将律师事务所排除在外，是防止类似美国律师那样敲竹杠吗？想多了）。

　　明律师认为，诉讼代表人制度要发挥保护投资者权益的作用，不仅要与我国现行《民事诉讼法》衔接，更要解决官办投资者保护机构如何维权的问题，要坚决避免选择性维权的情形。从更长远来看，诉讼代表人应该开放给包括律师事务所在内的中介机构，才能更好地保护投资者权益。

---新证券法增加及修改---

　　第八十九条　根据财产状况、金融资产状况、投资知识和经验、专业能力等因素，投资者可以分为普通投资者和专业投资者。专业投资者的标准由国务院证券监督管理机构规定。

　　普通投资者与证券公司发生纠纷的，证券公司应当证明其行为符合法律、行政法规以及国务院证券监督管理机构的规定，不存在误导、欺诈等情形。证券公司不能证明的，应当承担相应的赔偿责任。

备  注

　　普通投资者举证责任倒置。

　　第九十条　上市公司董事会、独立董事、持有百分之一以上有表决权股份的股东或者依照法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构的规定设立的投资者保护机构（以下简称投资者保护机构），可以作为征集人，自行或者委托证券公司、证券服务机构，公开请求上市公司股东委托其代为出席股东大会，并代为行使提案权、表决权等股东权利。

　　依照前款规定征集股东权利的，征集人应当披露征集文件，上市公司应当予以配合。

　　禁止以有偿或者变相有偿的方式公开征集股东权利。

　　公开征集股东权利违反法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构有关规定，导致上市公司或者其股东遭受损失的，应当依法承担赔偿责任。

备  注

　　新增征集投票权制度。

　　第九十一条　上市公司应当在章程中明确分配现金股利的具体安排和决策程序，依法保障股东的资产收益权。

　　上市公司当年税后利润，在弥补亏损及提取法定公积金后有盈余的，应当按照公司章程的规定分配现金股利。公开征集股东权利违反法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构有关规定，导致上市公司或者其股东遭受损失的，应当依法承担赔偿责任。

备  注

　　强调现金分红。

　　第九十二条　公开发行公司债券的，应当设立债券持有人会议，并应当在募集说明书中说明债券持有人会议的召集程序、会议规则和其他重要事项。

　　公开发行公司债券的，发行人应当为债券持有人聘请债券受托管理人，并订立债券受托管理协议。受托管理人应当由本次发行的承销机构或者其他经国务院证券监督管理机构认可的机构担任，债券持有人会议可以决议变更债券受托管理人。债券受托管理人应当勤勉尽责，公正履行受托管理职责，不得损害债券持有人利益。

　　债券发行人未能按期兑付债券本息的，债券受托管理人可以接受全部或者部分债券持有人的委托，以自己名义代表债券持有人提起、参加民事诉讼或者清算程序。

备  注

　　新增债券持有人会议和债券受托管理人制度。

　　第九十三条　发行人因欺诈发行、虚假陈述或者其他重大违法行为给投资者造成损失的，发行人的控股股东、实际控制人、相关的证券公司可以委托投资者保护机构，就赔偿事宜与受到损失的投资者达成协议，予以先行赔付。先行赔付后，可以依法向发行人以及其他连带责任人追偿。

备  注

　　新增现行赔付制度。

　　第九十四条　投资者与发行人、证券公司等发生纠纷的，双方可以向投资者保护机构申请调解。普通投资者与证券公司发生证券业务纠纷，普通投资者提出调解请求的，证券公司不得拒绝。

　　投资者保护机构对损害投资者利益的行为，可以依法支持投资者向人民法院提起诉讼。

　　发行人的董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失，发行人的控股股东、实际控制人等侵犯公司合法权益给公司造成损失，投资者保护机构持有该公司股份的，可以为公司的利益以自己的名义向人民法院提起诉讼，持股比例和持股期限不受《中华人民共和国公司法》规定的限制。

备  注

　　增加证券纠纷调解制度。

　　第九十五条　投资者提起虚假陈述等证券民事赔偿诉讼时，诉讼标的是同一种类，且当事人一方人数众多的，可以依法推选代表人进行诉讼。

　　对按照前款规定提起的诉讼，可能存在有相同诉讼请求的其他众多投资者的，人民法院可以发出公告，说明该诉讼请求的案件情况，通知投资者在一定期间向人民法院登记。人民法院作出的判决、裁定，对参加登记的投资者发生效力。

　　投资者保护机构受五十名以上投资者委托，可以作为代表人参加诉讼，并为经证券登记结算机构确认的权利人依照前款规定向人民法院登记，但投资者明确表示不愿意参加该诉讼的除外。

备  注

　　完善股东代表诉讼制度。

（来源：微信公号“阳光时代法律观察”）