汤忠赞：律师如何在把握记忆与回忆中找到最佳辩护论点
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汤忠赞
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1个月之前
记忆与回忆
有一个案子，同一个当事人，29年前（24岁）对打架现场有详细的描述记录在卷。29年后（54岁）他在回忆本案打架现场时又完全推翻了当时的陈述。对当事人这种前后矛盾的陈述如何考查？存在很多值得思考和研究的问题。
一、记忆能力是神秘的。记忆可分为长期记忆、短期记忆和特殊记忆三个模式。其中前两个记忆模式受大脑的控制，后一种模式受小脑的控制，长期记忆是内心深处的记忆，时间会较长；短期记忆是暂时性记忆，过了一段时间会把它忘掉；特殊记忆是对特殊事项的记忆，如重大灾害、战争、印象深刻的事件、个人受到的重大打击等
既然记忆是受大脑控制的，那么如果大脑受了伤，记忆力会减退，甚至丧失记忆力；在大脑皮层中，丘脑和海马是用来长期记忆的地方，如果丘脑受到损伤，有些人则会完全丧失记忆；随着年龄的增长，海马处的神经元会逐渐死亡，这也是随着年龄的增长，记忆力会减退的基本原理。
回到本案要考察当事人的大脑是否受过伤？他当时目击的打架现场，不具有“特殊记忆”的条件，且他随着年龄的增长，记忆力在退化，因而他的陈述是存疑的，不可采信的。
二、记忆是对案件某一事实的描一述，这种描述不是案件事实的全部，是案件的一个环节，这个环节还要有充分证据证明它确实存在，才能作为主观认知，才能认可为案件材料，但还不是证据本身。
三、当记忆能够认可为刑事案件的证据时，必须有充足的条件。
（一）记忆者的脑功能没有任何损害，没有衰退的临床表现。
（二）记忆的事实有其他证据佐证，且这种事实是犯罪行为引起的，是必须受到刑法处罚的行为。
（三）案件中的记忆当事人，能够具备目击证人资格时，必须有其他证人证言、现场勘查笔录、现场提取的凶器、痕迹等形成证据链才得于成就，否则记忆或回忆只能是案件的一个曾经有过的符号，既不是主观证据，也不是客现证据。
四、记忆或回忆是司法实践中常遇到的一个问题。它是对证据的真实性、合法性、关联性和证据链条认知的一个潜质认识过程。作为刑辩律师我体会要经历复杂的论证过程，把握记忆与回忆的全部故事情节，并从中找到最佳的辩护论点。
汤忠赞2018年9月25日于南昌
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男，一九三八年十二月出生，江西余干县人，一九五五年九月参加工作，一九五六年六月加入中国共产党，大专学历，资深律师，一九八一年开始执业。江西金凤凰律师事务所创始人，现为江西求正沃德律师事务所首席顾问。曾任江西省司法厅律师管理处处长，省律协副会长、秘书长，省人民政府决策咨询委员会委员。曾聘为江西财经大学、江西警察学院、江西师范科技大学客座教授。曾评聘为国家一级律师，承办诉讼案件计900余件，其中刑案约600余件。先后担任国家机关和企事业单位的法律顾问计100余家。
专著有《智慧和勇气》、《梅花卧青松》、《律师方法论》、《选择》、《唯有源头活水来》以及《律师学习三百题》、《律师实务全集》（副主编）等。撰写并被杂志报刊刊载的论文30余篇，撰写有关律师业务的文章计30万字，诗词300余首。汤忠赞律师对论证文、论辩艺术、口才技巧颇有研究，并收获成果。
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