刑事辩护有规律、有规范、有经验、有技巧，但很难创新。从内容结构到表现形式，基本上还是老生常谈，变调不变味。刑辩创新要期待司法改革再度深入。否则很难做这方面的深度探讨。

　　关于刑辩理念或一些新方法问题，我读过同行的文章，也读过专家学者的文章，对我有启发有教育。现在我也谈些个人体会，仍然是变调不变味。

一、刑辩的指导思想是维护国家法律的正确实施

　　国家法律的正确实施，是全民的企盼，是国家兴旺的重要表现。刑辩律师为被告人进行辩护，着眼于维护国家法律的正确实施，视野开阔，思路清晰，有利于从大局出发，寻找对被告人有利的辩护意见。单纯地认为“律师是为被告人消灾解难”，容易被当事人的情绪和律师本身的附庸心态所左右，辩护思路会就事论事、无事找事，体现不出法律人应有的气度，达不到从国家法律正确实施的高度，保障人权，保障无罪的人不受惩罚的目的。因为只有国家法律能正确实施，体现在每个案件上就是公平与正义。

二、刑辩律师要做刑事讼程序的“操盘手”

　　刑辩律师在履行辩护职责时，要做刑事诉讼程序的“操盘手”。从第一次会见犯罪嫌疑人开始就要了解和掌握侦查人员在对嫌罪嫌疑人询问、羁押、逮捕等各个环节是否依法进行，是否做到了程序公开和程序公正，如发现有违反程序法规定的情形，要注意了解和掌握有关证据线索，但不要忙着下结论，要通过多次会见和后来的阅卷、调查等环节，确认证据的可靠度，如证据线索比较成熟和可靠，对这类案件则要做程序辩。实体部分的辩点是程序辩的理论辅填，不是重点。程序辩成功了，实体方面的问题就能迎刃而解。

三、刑辩律师在法庭上与公诉人的对抗是庭审的“会审”角色

　　以审判为中心是对以口供为中心的否定。律师在庭审中不是配角，是对抗性主角，特别是在讯问与发问阶段，要准备全覆盖的发问提纲，要穷尽对被告人有利的发问内容，对重点环节，要运用好交叉询问的技能，破解控方的讯问“密码”（隐藏于通过讯问达到的目的），让被告人说出对其有利的事实和庭审前不敢陈述的事实，以充分暴露案件的事实真相。通过“会审”寻找到新的辩护观点。

四、为证据裁判充当主色调

　　刑事案件的裁判是否公正，是证据在法律上的运用。刑辩律师可运用的证据是两个方面，一是控方证据中对被告人有利的证据；二是刑辩律师在诉讼过程中掌握到的对被告人有利的证据。在证据裁判中，律师充当主色调的要点是：第一，把好质证关。在对证据质证中不要对每份证据都轻描淡写一番，要扭住不能形成证据链、没有唯一性和排他性、没有证明能力的证据不放，充分发表意见，做到有理有据，立论不被击败。对瑕疵证据不纠缠，但要点其要点，于削弱控方的证据“锐气”。使控方的证据链有脆弱态势。第二，把好对出庭证人的发问关。对辩方证人，庭前要做好心理和法律知识、诉讼程序辅导，消除其出庭疑虑，确保其在法庭上能如实作证。对控方证人要通过依法可寻渠道，掌握证人出庭作证的背景、证人心理素质、受教育程度和其拥有的专门知识等，在法庭上对控方证人的发问要运用出其不意、攻其不备、外延宽、内延窄的方略，迫使他讲出事实真相，让他庭前准备的虚假证言坦塌，返案件的本来面目。当然这种能为辩方律师“攻击”的证人是个别的，甚至没有，但控方证人如果是铁一般地与其在案件书面材料中，陈述的内容天缝无缝，这会给刑辩律师留下发问空间，不要轻易放过。还要提及，控方证人在法庭上的证言真实无疑则应放弃发问，不要无理纠缠。第三，要仔细寻找和机敏地在控方展示的出证据中寻找到对被告人有利的证据，能找到这种证据的环节主要是摘录证据中被省略的部分，这些被“省略”的部分可能有辩点或藏着“玄机”。当然也要重视运用控方证据“两重性”，即既能认定犯罪，又能证明被告人罪轻的情节。

五、要处理好开庭前的那些事

　　律师出庭辩护是参与刑事诉讼的总结，要把庭前做好的各事项归纳整理，形成在法庭上可供使用的手册，要绝对杜绝在法庭上手忙脚乱翻资料的现象。特别要提到在实务中有些被告人与其亲属因各种原因，会对律师提出不同要求，如作无罪辩还是罪轻辩，退回脏款还是不退，与被害方是否和解等。遇到这种情况，刑辩律师要主听被告人意见，要对家属做说服解释工作，当其家属意见合理合法时，律师要“择优”而选，做出明智的抉择。无论何种情况，律师的原则是坚持依法办事，坚持维护被告人的合法权益。被告人与家属的意见不一致，会干扰律师的思维，因此要高度重视，这也是律师处理棘手问题的能力所在。

　　汤忠赞十二月十日于南昌